生活｜在古代，出轨是要负法律责任的
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国历君就想说一句，
出轨人士，你们该庆幸活在当下，
放在古代，婚后出轨可是犯法的……
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我对她说，她确实是个破鞋，还举出一些理由来：所谓破鞋者，乃是一个指称，大家都说你是破鞋，你就是破鞋，没什么道理可讲。大家说你偷了汉，你就是偷了汉，这也没什么道理可讲。
——王小波《黄金时代》
“抓破鞋”，一个让吃瓜群众津津乐道的词。这项活动在当代社会已经颇具争议，但在中国古代，却是一项法律行为。
和很多人以为的不同，先秦两汉时期，中国社会对非婚性行为是相当宽容的，《货殖列传》就记载了各地的开放民风：郑地“土狭而险，山居谷汲，男女亟聚会，故其俗淫”，卫地“有桑间濮上之阻，男女亦亟聚会，声色生焉”，最猛的是燕地，如果有客人投宿，主人会安排女性家属陪睡（“宾客相过，以妇侍宿，嫁取之夕，男女无别，反以为荣”）。总体来说，只要没结婚，青年男女是享有性自由的。
汉代画像砖上的野合图
不过，结婚之后就另当别论了。
中国一直是农业社会，国家的稳定很大程度取决于最小的社会细胞——家庭的稳定，各种破坏家庭伦常的行为也就成了历朝历代重点打击的对象，婚外性行为既然是婚姻的头号天敌，自然也被视为犯罪。早在战国时期，魏国改革家李悝就主张用刑罚制裁这类行为，他在《法经》中规定，“夫有二妻则诛，妻有外夫则宫，曰淫禁。”
秦律将通奸行为称为“和奸”，简称“奸”，也属于里典、伍老等街道干部们重点防范的对象，《睡虎地秦简》记载了一个案例，某里的一对男女（不清楚哪方已婚）大白天就在某处做起不可描述之事，被另一位士伍抓了个正着，把两人（很可能是衣衫凌乱地）五花大绑，送到当地派出所，报告说，自己将他们“校上”捕获并送到。
想想那场面，确实是美到不敢直视。不过之所以非要抓现行，未必是朝阳群众们心理阴暗或低级趣味，秦律明确规定，“捕奸者，必案之校上”，有学者认为，“校上”其实是“交上”，请自行理解。
《岳麓秦简》还有一起“田与市和奸”案，散发着浓浓的地摊法制文学气息：隶臣“田”、隶妾“市”是兄妹，两人发生了不伦之恋，曾多次通奸——注意，这是比出轨更严重的行为，秦律规定，兄妹通奸，要判处“弃市”，也就是斩首后曝尸街头供围观；汉律索性更直白地称其为“禽兽行”。
《权力的游戏》中，瑟曦与詹姆是一对双胞胎姐弟，两人之间有不伦关系
当地夏阳县一位狱史“相”听说这一“禽兽行”之后，心中燃起了熊熊的正义之火，趁着“田来与市卧上”（请自行理解）时，派一位隶臣“毋智”将他们“捕校上”。当地官府准备做出判决时，这对表兄妹开始各自想办法疏通关系，妹妹“市”送了4000钱给“毋智”，想让他改口说不是在现场捕获的；哥哥“田”也请求夏阳县丞“祒”进行重审。没想到他们还是棋差一招，“毋智”收了钱后怕被官府察觉，把钱退了。县丞“祒”得知后，以此向“田”施压，“田”不得不认罪伏法，最后被判了“耐”刑，到魏县劳改去了。
在这个案子中，“市”之所以不惜花重金买得“毋智”改口，关键就在于，是否被现场捉到，是“和奸”成立的关键。
《张家山汉简》中的“杜县女子和奸案”就直观反映出这点，其情节的狗血也堪称丧心病狂：杜县滹[hū]里的一名公士这天病故了，棺材摆在灵堂上还没下葬，他那不守妇道的媳妇却将相好的偷偷领到棺材后面的内室，趁着老公尸骨未寒，演了一出“未亡人.avi”的好戏，差点把老公从棺材里给气得活过来。婆婆也不敢管，咬牙切齿扒门缝偷窥了半夜，第二天跑去报官，官府自然把这伤风败俗的女人拘捕了起来，但怎样定罪成了难题，杜县为此把案件上报给了最高法院——廷尉府。
廷尉府开会讨论的结果是，法律规定，妻子对待丈夫要像对待父母一样，所以这女人的行为可视为犯了“不孝罪”；由于婆婆也在家，她的行为又构成了对长辈不敬的“敖悍罪”。不孝罪应当判处弃市，轻一等是黥为城旦舂；敖悍罪应当判处完刑（剃去鬓角）。综合两个罪名，廷尉府合议决定，判处她“完为舂”（剃去鬓角，去当刑徒“舂”）。
本来到这里就可以定案了，不想有一位廷尉史“申”出差回来了，听了判决感到不妥，对上司进行质疑，其中一段就是：通奸罪讲究现场捉奸，假设现在丈夫因为当官住在官府，妻子红杏出墙，丈夫听到风声跑去捉奸，没捉到，怎么判？
廷尉回答，丈夫没捉到，没有证据，就不算妻子犯罪。“申”继续反问，既然捉奸没捉到就不算犯罪，那她的婆婆等到事后才来报官，没能抓现行，还算不算犯罪？廷尉想了想，认可了他的意见，这女子的罪行因此被减轻。
对这类罪行，秦汉法律的惩罚都是劳动改造，这个案子中，廷尉援引的是《二年律令》：“诸与人妻和奸，及其所与皆完为城旦舂。” 同是这个案子，援引的秦律条文是，“奸者，耐为隶臣妾。”秦始皇时期是例外，他不惩罚那些奸夫，只打算直接干掉他们。
生平最后一次巡狩时，秦始皇留下过一块《会稽刻石》，申明了朝廷对净化社会风气的决心：“防隔内外，禁止淫佚，男女絜诚。”更狠的是这句：“夫为寄豭[jiā]，杀之无罪。”“寄豭”是指待在别人家的公猪，按司马贞的解释，这是专门用来比喻那些奸夫，这句的意思就成了，对这样的货色，杀人者不负法律责任。
背后的原因不难理解。母亲赵姬年轻时干的那些风流事，很可能成为儿子一生的心理阴影，导致他对类似行为深恶痛疾。不过这很可能只是一句狠话，分析指出，秦律一向严厉打击私自伤害他人的行为，《睡虎地秦简》有好几条对私斗判刑的记载，更遑论杀人。通奸本身就极具私密性，取证是一大难题，允许杀奸夫的口子一开，很可能会造成巨大的隐患：想要杀谁，直接给对方扣个“奸夫”的帽子，再伪造现场，就足可以蒙混过关了，反正也死无对证。所以从实际情况来讲，这条规定付诸实施的可能性不大。
由是观之，古代一直强调的“捉奸捉双”，有着现实环境下的必要性，至于这一行为附加的各种道德色彩，则是另一个话题了。
参考资料：
1、张贤钰《通奸罪的历史考察》
2、贾丽英《秦汉时期奸罪论考》
3、顾丽华、刘举《秦汉时期的和奸罪》
4、宋磊《“夫为寄豭,杀之无罪”新探》
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