析案 | 外资企业山东山水因变更董事引发多起诉讼
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【三条】析案 | 外资企业山东山水因变更董事引发多起诉讼
【四条】
记者：杜萌
来源：《法制日报》
2016年9月3日,全国人大常委会审议通过了关于修改《中华人民共和国外资企业法》等四部法律的决定。修改后的外资企业法将不涉及国家规定实施准入特别管理措施的外商投资企业设立及变更,由审批改为备案管理,上述四部法律自2016年10月1日起施行。
在新修改的外资企业法实施之前,具状人李和平以山东山水水泥集团有限公司(简称“山东山水”)法定代表人身份在诉状上签名,于5月16日以公司证照返还纠纷为由,向北京市海淀区人民法院递交了民事起诉书,这起官司引发多方关注。
国有独资公司改制外商独资公司
记者经查询获悉,山东山水系长江以北最大的水泥集团,拥有分(子)公司100余家,脱胎于上世纪70年代的山东水泥试验厂,后来更名山东水泥厂。
1990年,张才奎调任山东水泥厂党委书记、厂长,历经15年艰苦创业与改革探索,于2004年10月完成整体改制,2005年1月成立山东山水。之后,山东山水与摩根、鼎晖、国际金融公司合作,筹备境外上市,在开曼群岛注册成立中国山水水泥集团有限公司(简称“中国山水”),在香港注册成立中国山水(香港)有限公司(简称“香港山水”)。
根据香港红筹股上市要满足注册地在海外、资产在内地的要求,香港山水又设立了中国先锋水泥(香港)有限公司(简称“先锋水泥”)。经国家主管部门审批,先锋水泥全资收购了山东山水,成为其唯一股东。至此,山东山水依法变更为外商独资企业。
2008年7月4日,中国山水在香港红筹股上市,成为中国水泥行业在香港上市的第一支红筹股。
香港股东决议罢免内地登记董事
2015年,天瑞(国际)控股有限公司收购境外的中国山水股份成为第一大股东,于同年12月1日改组中国山水董事会,并逐步取得了先锋水泥的控制权。12月3日,先锋水泥作为山东山水的唯一控股股东作出决定,罢免张才奎、张斌、陈学师3人的山东山水董事职务,任命新董事。
同日,中国山水发布自愿公告:“通知股东及中国山水潜在投资者,中国山水董事会已更改了山东山水的董事会成员组合,张才奎、张斌及陈学师被罢免山东山水董事……李和平等9人获委任为山东山水董事,李和平先生获委任为山东山水的法定代表人及主席,宓敬田为副主席”。
2016年10月25日下午,记者前往北京天驰君泰律师事务所采访,张合律师告诉记者,这家律师事务所接受了境外中国山水、香港山水、先锋水泥委托,负责中国山水在内地的所有法律事务,并早于今年1月30日发表律师声明,就董事张才奎、张斌、陈学师侵害委托人合法权益、导致委托人丧失对山东山水实际控制权等事宜公告公众。
10月31日下午,北京市权达律师事务所律师陈风平向记者证实,“中国山水去年12月3日公告股东决议,张斌等9名董事全部被轮换掉,内中包括来自大型央企中国建材和台资企业亚洲水泥的代表”。
陈风平接受山东山水工商登记董事张斌的委托,代理相关法律事务。据这位律师介绍:张才奎在中国山水担任的董事职务截止到2015年10月13日,但他在香港山水和先锋水泥任董事的截止日期同是2016年1月6日；张斌在中国山水任职董事的截止日期是2015年12月1日,他在香港山水和先锋水泥任董事的截止日期也同是2016年1月6日。张才奎等人虽然被罢免了境外中国山水董事职务,但张才奎、张斌在香港山水、先锋水泥担任的董事职务直至股东决议作出之前未有任何改变。张才奎、张斌目前还是工商登记确认的、合法的山东山水董事。
双方提起诉讼针锋相对互斥侵权
2015年12月7日,张斌以山东山水公司董事长身份作为原告,向济南市中级人民法院起诉宓静田等7名被告侵权。起诉书称:截至原告起诉之日,原告未收到公司股东先锋水泥董事会发出任何有关选举更换董事会成员的通知或提案,而被告等人假冒原告董事召开董事会,委任高级管理人员,免去张斌等5位原高级管理人员职务,并两次将所谓决议内容在网上发布……
张合告诉记者:今年1月8日、1月13日,香港高等法院原讼法庭下达了对张才奎、张斌的禁制令,要求张才奎、张斌把2015年10月14日作出的山东山水章程修正案恢复到修订之前。由于这二人未履行上述行为,香港司法常务官在4月20日代二人履行签字程序。
现在,各方都在等候内地法院对相关案件的最终裁判。
记者拿到的相关材料显示,原告先锋水泥于2016年1月19日向山东省高级人民法院提起诉讼,以损害股东利益责任纠纷为诉由,起诉被告张才奎、张斌、陈学师、第三人山东山水违背公司法、山东山水章程,拒不履行股东决议,非法强占第三人山东山水经营场所及公章、证照等。
与此同时,先锋水泥向济南市中级人民法院递交行政起诉书,将济南市商务局列为被告,请求法院判令被告撤销《关于山东山水水泥集团有限公司变更出资期限等事项的批复》。
就在上述诉讼进入法院审理之际,2016年5月16日,李和平以山东山水名义,以公司证照返还纠纷为由,将张斌、张才奎、陈学师三人列为被告,向北京市海淀区人民法院递交民事起诉书,诉请返还被非法占有的原告公章,此案亦在审理中。
公司章程修正案成双方讼争焦点
双方讼争涉及到一个不可回避的重要事实:2015年10月28日,济南市商务局依法批复了10月14日山东山水章程修正案,并在济南市工商部门完成了变更登记备案。
李和平以山东山水名义向海淀法院递交的民事起诉书中提到:“被告张才奎、张斌在原告(注:指山东山水)董事任期内,于2015年10月14日利用同时担任原告董事、第三人(注:指先锋水泥)执行董事的便利,未经授权,擅自冒用第三人名义及公章作出虚假的山东山水股东决定,其二人分别以第三人授权代表、原告法定代表人的身份共同签署山东山水章程修正案,该修正案涉及原告出资期限、董事会成员、董事任免等变更事项。”
10月31日下午,张斌递给记者一份山东山水章程修正案,修正案对原章程17项内容进行了修订,修正案第二项写有“……全体董事均由股东委派,任期3年,自董事继任之日起计算,至本届董事会任期届满止,董事经股东重新委派可以连任,未经当届董事会通过,不得通过修订公司章程改变董事会组成方式和组成人数。”
来自陈风平的分析是,先锋水泥2015年12月3日罢免山东山水董事的决议与先锋水泥2015年10月14日决议存在根本性矛盾,这是双方争议的核心焦点。
陈风平对记者说,“中国山水、香港山水、先锋水泥、山东山水各为具有独立法人地位的公司,张斌、张才奎在2015年10月14日修订山东山水公司章程时身份合法,且履行了法定程序,并经过了济南商务局审批和工商局备案,据此,张斌、张才奎、陈学师仍拥有山东山水合法的董事身份。”
对峙双方各执一词,法院判决尚无定论。记者查询“全国企业信用信息公示系统”显示,山东山水的董事仍然是张斌、张才奎、陈学师3人,张斌仍然是公司董事长、法定代表人。
关于接管过程涉事双方各有说法
张合告诉记者,2016年1月30日,先锋水泥派出的新任董事会成功接管了山东山水总部,接管是由当地政府和公安部门配合完成的,新董事会逐层对总部各个部门接管,经过对财务数据以及山东山水总部物品的盘点和清查,确认公章遗失,“我们向公安局做了报案,又在报纸上做了一个公告。”
山东山水工商登记董事陈学师接受记者采访时回忆了“接管”情景:
1月26日至1月29日,山东山水总部大楼院门外每天有数百人拉横幅、放高音喇叭。1月30日下午,逾千人强行冲入大楼,砸开保险室防盗门、找来开锁人员,将室内十几个大保险柜打开,将里面存放的重要文件和物品全部抢走。保险柜里存有先锋水泥、香港山水和山水相关公司的印章；存有山东分公司及搅拌站的公章、财物章、法人章、营业执照、组织机构代码证、税务登记证,以及诸多资质文件。
记者问,“有政府人员和公安人员在场吗”?
陈学师说,“我们的管理人员大部分被劝离现场,一部分人员被劝到四楼集中,政府工作组的人不知道会发生这样的事。公安人员只能在现场维护治安,避免引发冲突,并将全过程进行了录相”。
记者问,“海淀法院受理案件涉及的那枚公司公章没放在保险柜里吗”?
张斌回答记者说,“我正好携带公章在外办事,没在公司总部”。
另据记者了解,2016年3月9日,济南政务发布《山东山水风险化解工作进展情况通报》,通报行文称:“工作组(济南市政府派驻山东山水工作组)多次要求中国山水依法按程序办事,但其却以走司法程序所需时间漫长为由,通过聚众上访、强行争夺和新闻舆论不断向政府施压……这些行为已经严重偏离了法制轨道。”
鉴于山东山水多起诉讼正在内地多家法院进行中,中国政法大学民事诉讼法教授谭秋桂提供了这样的思考:山东山水公司章程虽由位于香港的先锋水泥制定,但是鉴于山东山水系在内地注册的外商投资企业,此章程的修正案是否有效则要根据内地外资企业法和外资企业法实施细则来确定,相关争议须在内地法院提起诉讼,经法院裁判才能够最终定分止争。既然多起诉讼正在法院审理,各方均应依法理性采取措施,政府相关部门亦应采取必要之举措,确保各方在法律的轨道上有序解决问题。
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