中闻原创 | 《商标法》第十条第一款第（七）项 ——有关诚实信用原则最直接的规定（下）

内容回顾

上期中闻原创 | 《商标法》第十条第一款第（七）项 ——有关诚实信用原则最直接的规定（上）从“容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认”是该条款的核心方面进行了解读。

本期将从合理区分《商标法》第十条第一款第（七）项与第十条第一款第（八）项的规定、反欺骗条款是有关市场竞争法律中的常见规定两方面进行解读。

合理区分《商标法》第十条第一款第（七）项与第十条第一款 第（八）项的规定

《商标法》第十条第一款第（八）项规定：“有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的”不得作为商标使用。有人把该项规定理解为兜底条款，因为该项规定在第十条的最后一项，而且有“其他”两个字。

本文认为该条规定其实是公序良俗条款，并非兜底条款，因为该条虽然有“其他”两个字，但是前半句还有“有害社会主义道德风尚”，如果仅有“其他不良影响”还可以视为兜底条款，但是前面已经有了“有害社会主义道德风险”，后半句只能为前半句兜底，而不应该为前面的七项兜底。所以，该条应该属于公序良俗条款。

在我国民商事的法律中，公序良俗条款也是常常规定的，而且经常与诚实信用原则规定在一起。

《民法通则》第七条规定：“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。”

《民法总则》 第八条规定：“民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗。” 《合同法》第七条规定：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”

可见，与诚实信用原则一样，在民商事活动中，公序良俗原则也是应该遵守的。

在实践中，在适用《商标法》第十条第一款第（七）项与第十条第一款第（八）项的时候，有时会出现理解上的偏差与混乱。

如在“姚明一代YAOMING ERA”商标案件中，商评委认为申请注册“姚明一代YAOMING ERA”商标违反了我国《商标法》第十条第一款第（八）项的规定，驳回了商标申请人的注册申请，但是法院的终审判决认为：“姚明一代YAOMING ERA”商标的注册是对私权利的侵犯，并不存在影响社会主义道德风尚和公共利益，不属于《商标法》第十条第一款第（八）项规定的有其他不良影响的情形，该被异议商标完整包含“姚明”二字，把争议商标使用在商品上，容易使相关公众把被异议商标与姚明本人产生联系，进而对被异议商标指定使用商品的生产、销售主体产生误认，应该属于《商标法》第十条第一款第（七）项规定的不得使用商标的情形。

另外，也有其他的类似案例，却出现不同的认定。比如“刘德华”商标案，法院在判决的时候认为构成了《商标法》第十条第一款第（八）项公序良俗条款规定的情形。所以，实践中还存在不同的观点和看法。

对于实践中不同的观点，本文认为，或许是因为《商标法》第十条第一款第（七）项的反欺骗条款与《商标法》第十条第一款第（八）项规定的公序良俗之间本身就有某些相似之处，在某种意义上来看，欺骗本身就是违反公序良俗的；或许是因为《商标法》第十条第一款第（八）项被视为兜底条款，在对其他条款的适用没有把握但是又认为不能予以注册的时候，更愿意用《商标法》第十条第一款第（八）项的规定来拒绝商标的注册。

本文认为，《商标法》的每一条规定都有其特定的内涵和外延，不应彼此之间互相逾越，应该细致的区分《商标法》第十条第一款第（七）项与《商标法》第十条第一款第（八）项规定的不同。

《商标法》第十条第一款第（七）项所体现的是诚实信用原则，要求具体的行为人诚实、守信，合理竞争，不搭便车，不获取应当属于他人的利益。

《商标法》第十条第一款第（八）项所体现的是公序良俗原则，所保护的是社会主义道德风尚，以及政治、宗教、民族、文化等公共利益和公共秩序。

如果从两者所规定的目的和体现的原则出发，应该还是可以区分开来的。对于注册名人商标的案件，本文认为适用《商标法》第十条第一款第（七）项的规定更为妥当。

本文一开始所提到的案件是实践中典型的违反《商标法》第十条第一款第（七）项的案件，“痛王”商标注册在第44类，容易让相关公众认为使用该商标的服务是“止痛之王”，是最好的，而当出现容易理解为“最好”“最佳”的时候，就意味着同行都比不上，这会误导相关公众，并产生不公平的竞争。

这种情况就如同根据《广告法》第九条的规定，广告中不能使用“国家级”、“最高级”、“最佳”等用语是一个道理，都是违反诚实信用原则的，会造成不公平竞争。

综上，我们在司法实践中需要从诚实信用原则的角度出发，深入理解《商标法》第十条第一款第（七）项的规定的内涵与外延，区分该项规定与《商标法》其他规定尤其是与《商标法》第十条第一款第（八）项之间的不同，正确适用该项规定，“以保障消费者和生产、经营者的利益，促进社会主义市场经济的发展”。

反欺骗条款是有关市场竞争法律中的常见规定

《商标法》一方面是规定商标权利的法律，另一方面也是有关市场竞争的法律。我国《商标法》第一条开宗明义：“为了加强商标管理，保护商标专用权，促使生产、经营者保证商品和服务质量，维护商标信誉，以保障消费者和生产、经营者的利益，促进社会主义市场经济的发展，特制定本法。”

除了“保护商标专用权”，还要“保障消费者和生产、经营者的利益，促进社会主义市场经济的发展”，而后者目的其实就是保障有序的市场竞争。

在我国有关市场竞争的法律中规定的反欺骗（欺诈）条款的情况有很多。我国《反不正当竞争法》第九条规定：“经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。”

我国《广告法》第四条规定：“广告不得含有虚假或者引人误解的内容，不得欺骗、误导消费者。”我国《消费者权益保护法》第二十条规定：“经营者向消费者提供有关商品或者服务的质量、性能、用途、有效期限等信息，应当真实、全面，不得作虚假或者引人误解的宣传。”

诚实信用原则是民商事法律的基本原则之一，诚实信用原则主要体现在交易过程中、市场竞争过程中，有市场就有竞争，竞争是允许的，违背诚实信用的竞争是被禁止的，市场主体的所有经营活动都应该遵守诚实信用原则，无论是做广告宣传、还是注册商标。

正是考虑到这一点，2013年我国《商标法》修改的时候增加了一条规定，即第七条：“申请注册和使用商标，应当遵循诚实信用原则。”其实在修改之前，诚实信用原则也是《商标法》的指导原则之一，体现在具体的条款中，其中第十条第一款第（七）项是最直接的体现之一。

作者简介赵虎律师，北京市中闻律师事务所合伙人、民建北京区委法制委员会副主任、民建北京西城区建材支部副主委、北京市律师协会著作权法委员会委员，业务领域包括：知识产权、传媒娱乐、竞争法。