高院再审：员工赌博被拘留10天，公司解雇违法｜原因只有一个
文 | 李迎春，盈科深圳律师事务所高级合伙人，摘自微信公号“人力资源法律”，转载请注明
▌案情简介：
刘小平系海联公司员工。2011年7月27日刘小平因赌博被广州市公安局海珠区分局处以行政拘留10天。
2011年9月21日海联公司依据员工手册规定解除了与刘小平的劳动合同。
刘小平向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求公司支付违法解除劳动合同的赔偿金。该会于2013年5月20日作出裁决驳回刘小平的请求。
刘小平不服于2013年6月21日向法院提起诉讼。
▌一审法院：这是严重违纪行为，公司解雇合法
一审法院认为，刘小平因赌博被行政拘留10天，刘小平的行为不仅违反了行政法规，同时违反公序良俗，其行为已损害社会公共利益，属于严重违反劳动纪律，根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第（二）项的规定，海联公司对刘小平作出解除劳动关系的处理具有充足的事实和法律依据。因此，刘小平以解除劳动合同违法为由要求海联公司支付解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，该院不予支持。
员工上诉：这是小错误，公司解除合同不合法
刘小平不服，提起上诉。理由如下：
1、《劳动合同法》第39条第六项明确规定被追究刑事责任之外的其他追究不能成为解除劳动合同的合法理由；
2、工作是员工生存和养家糊口的基本依赖，法律没有赋予用人单位因员工行政违法这类在社会的小错误而解除劳动合同的权利。此次赌博属于首次，社会危害甚至小于违反交通规则对社会的危害性，用人单位随意解除，令当事人没有钱养家，才真正是损害家庭、危及社会的违反公序良俗的行为。
▌二审法院：公司无证据证明员工知悉员工手册相关规定，解雇违法
广州中院经审理认为，公司称其规章制度在员工入职时签合同的场所和公司内部网站上有公示，但刘小平否认看到公司的《员工手册》，公司所提交的证据不足以认定刘小平知悉该公司《员工手册》的相关规定。
故在刘小平因赌博被公安机关处以拘留处罚后，公司依据其《员工手册》的规定单方解除与刘小平的劳动合同关系理据不足。
刘小平以公司违法解除为由主张给付经济补偿的理由成立，本院予以支持。经审查刘小平的工作年限和离职前十二个月的平均工资，刘小平主张给付补偿金21000元没有高于法定标准，本院予以照准。
公司不服：参与赌博并被行政拘留属严重违法行为
公司认为，刘小平参与赌博并被行政拘留属严重违法行为，公司依据法律及相关公司制度对其作出解除劳动合同的处理符合法律规定，二审判决认定公司为违法解除劳动合同错误。
▌高院裁定：公司解雇违法
广东高院经审理认为，本案中，刘小平因赌博于2011年7月27日被行政拘留10日，同年9月21日，公司依据其《员工手册》的规定单方解除与刘小平的劳动合同。原审法院已查明，公司所提交的证据不足以认定刘小平知悉该公司《员工手册》的相关规定，故在刘小平因赌博被公安机关处以拘留处罚后，公司依据其《员工手册》的规定单方解除与刘小平的劳动合同关系理据不足。
因此，原判决认定公司违法解除与刘小平的劳动合同，应向刘小平支付解除劳动合同的经济补偿金于法有据。
▌实务分析：
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。
劳动合同法亦规定了规章制度必须向劳动者公示告知。
规章制度未向劳动者公示，法律风险太大了。怎么公示，方法很多，但实践中很多企业往往忽略了这个问题，要么是未公示，要么是有公示但未保留相关证据，最终导致败诉。
虽然，有些严重违纪行为不一定非得有规章制度规定，以劳动法第25条“严重违反劳动纪律”解雇在某些情况下也可能可行，但一旦企业依据规章制度相关规定进行解雇，裁判机关一般都会要求公司举证证明规章制度的民主程序及公示程序。
官司输了，没关系！重要的是，从中吸取教训，规范自己的管理，堵上暴露出来的漏洞。
2018值得关注的法律类微信公众号
↓↓↓等待您的品鉴↓↓↓
▲长按二维码“识别”关注中文法律门户网站。
一个独立思考的自媒体，
一个独特视角审视中国法治的平台。
喜欢这些↓↓文章，点击阅读：