与不满14周岁幼女发生关系是否就是强奸?

// 本文转自厦门小鱼论坛 作者:乖乖乖

今天这个帖子很热，父亲声称13岁女儿受到强奸，警方调查认为是自愿约炮，发生关系时，男方不知道女方未满14周岁，因此不构成强奸罪。

许多网友认为这个警方的回答是法盲。作为半法律工作者，我 认为如果建立在双方确实是自愿约炮且男方真的不知道女方未满14周岁的情况下，这个案子是有一定典型意义的，男方确实不构成强奸罪。

刑法第236条第二款规定，与未满14周岁幼女进行关系，无论是否自愿构成强奸罪，这个说法是广为人知的。

但是，2003年最高人民法院有一个专门针对类似情况的司法解释原文附最后，如果自愿发关系时不知道对方不满14周岁的，不能构成强奸罪。这个解释很多网友就不太了解。

2013年四部委又出一个更细化的司法解释，将绝对入罪从14降低到12岁，并对12-14岁之间情况进行了细化，详见最后的司法解释。
                  

那么，在司法实践中，就需要判断男方是否知道女方不满14周岁。通常来说，发生关系的双方分为熟识和不熟两种情况。

如果男方是邻居，亲戚，老师等长期有接触了解的，一般推定为男方知道女孩未满14周岁。

如果男方素昧平生或者不熟悉，比如本文的案例，那么一般从女方的相貌特征，依据常识判断正常人是否能辨别女孩未满14周岁。如果依照常识无法较有把握判断的，疑罪从无，不认为是犯罪。

所以，本案中警方表面的说法是符合法律规定的，双方素昧平生约炮，女方的长相不能辨别不满14周岁，男方不构成犯罪。

审查此案件，更多的应该去查实，双方是否真的是素昧平生，男女沟通中是否女方有透漏年龄，女方长相是否可以辨别不满14周岁。如果上述三点得出的结论都是有利于男方的，那么本案的定性就符合法律了。

司法解释原文：

《最高人民法院关于行为人不明知是不满十四周岁的幼女，双方自愿发生性关系是否构成强罪问题的批复》已于２００３年１月８日由最高人民法院审判委员会第１２６２次会议通过。现予公布，自２００３年１月２４日起施行。

二○○三年一月十七日

辽宁省高级人民法院：

你院《关于行为人不明知是不满十四周岁的幼女而与其自愿发生性关系，是否构成强奸罪问题的请示》收悉。经研究，答复如下：

行为人明知是不满十四周岁的幼女而与其发生性关系，不论幼女是否自愿，均应依照刑法第二百三十六条第二款的规定，以强奸罪定罪处罚；行为人确实不知对方是不满十四周岁的幼女，双方自愿发生性关系，未造成严重后果，情节显著轻微的，不认为是犯罪。

2013年四部委关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见：

19.知道或者应当知道对方是不满十四周岁的幼女，而实施奸淫等性侵害行为的，应当认定行为人“明知”对方是幼女。

对于不满十二周岁的被害人实施奸淫等性侵害行为的，应当认定行为人“明知”对方是幼女。

对于已满十二周岁不满十四周岁的被害人，从其身体发育状况、言谈举止、衣着特征、生活作息规律等观察可能是幼女，而实施奸淫等性侵害行为的，应当认定行为人“明知”对方是幼女

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