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《甘肃政法学院学报》2018年第4期要目 | 法宝期刊

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《甘肃政法学院学报》是由甘肃省教育厅主管、甘肃政法学院主办的法学类期刊,面向国内外公开发行,双月刊。经过多年努力,本刊已成为我国法学学术交流的重要园地和平台。2004、2006年连续入选“CSSCI来源期刊”;2008、2010、2012、2017年入选“CSSCI来源期刊扩展版”(南京大学);2009年入选“RCCSE中国核心学术期刊”(武汉大学);2012年入选“中文核心期刊”(北京大学)。连续被评为第二届、第三届、第四届“全国百强社科学报”、“甘肃省优秀期刊”。近年来所刊文章被人大复印报刊资料全文转载率稳居全国法学类期刊前20位。


《甘肃政法学院学报》2018年第4期要目


【法学论坛】


1.社会性市场监管权主体监管权的法律规制


作者:许明月;单新国(西南政法大学;黄河科技学院)


内容提要:现代市场经济监管体制要求在政府与社会性市场监管权主体之间进行横向监管分权。我国法律确认了行业协会、交易所和消费者组织为代表的社会性市场监管权主体以行业自律监管的方式对市场进行一定程度上的监管的权力。但是,社会性市场监管权主体的监管权具有被不正当使用的可能性,如以权谋利、限制竞争、放纵被监管对象和不当扩权等。应通过去行政化、合理授权、行权监督和维权诉讼等方式对社会性市场监管权主体的监管权进行法律规制。


关键词:社会性市场监管权主体;市场监管权;权力滥用;法律规制


2.规则至上与后果主义的价值理由及其局限

——从法教义学与社科法学之争看当代中国司法哲学


作者:钱一栋(复旦大学法学院)


内容提要:在司法哲学层面,法教义学与社科法学之争表现为规则至上与后果主义之争。争论双方有不同的价值侧重,因此产生了重规则与重后果的差异。但双方都局限于方法论层面,对方法论主张背后的价值立场缺乏有意识的系统梳理,因此都表现出朴素的直觉主义态度,即不成系统地诉诸主流价值观的某些侧面。在司法活动中,法教义学并非无视后果,它有综合权衡各种价值的方法论潜力,而社科法学的价值立场较为狭隘,因此法教义学在司法实务中的主导地位毋庸置疑。但我们需要的是一种对本国法律背后的政治理想、风俗民情保持敏感,能够在裁判过程中建构出诸价值间融贯秩序的法教义学。


关键词:法教义学;社科法学;规则;后果;价值;融贯性


【民间法、民族习惯法】(栏目主持人:谢晖)


3.青海藏区“赔命价”习惯法的经济实践逻辑分析


作者:淡乐蓉(西南科技大学法学院)


内容提要:本文运用法社会学和经济社会学理论和方法,挖掘和描述藏区“赔命价”习惯法中的赔付行为和较大金额的财产支付背后深藏的事实渊源和经济实践逻辑,论证其渊源于农业资源匮乏之边缘环境不稳定自然资源的游牧经济生产方式中的“劫略以济”的经济形态和生态策略;其于当下藏区民间的选择适用是基于传统文化中纠纷解决知识的重构、运用和行为偏好的经济实践逻辑所致。


4.民间规范价值

——一个被忽视的法学范畴


作者:李杰(广东外语外贸大学广东省人大常委会地方立法咨询基地)


内容提要:民间规范价值作为民间规范研究的重要内容,却一直被学界忽视。民间规范义务、民间规范权利、民间规范法益构成了民间规范价值的法理根基。通过从立法历史和司法历史层面展开对民间规范价值的历史渊源的分析,也可以说明民间规范价值的重要意义。同时,民间规范价值研究在理论上的运用也是多方面的,在宏观层面,民间规范价值是法治文化自信构建的基础;在微观层面,民间规范价值的阐明可以解决一些理论上模糊不清的问题。具体而言,民间规范价值的研究可以从五个方面展开,分别是民间规范价值的内涵、表达载体、生成、实现及其与国家法价值的融合。


关键词:民间规范;价值;法治文化自信;软法


【法律与实践】


5.探讨“审判之前的审判”模式

——以庭前会议中的非法证据排除为切入点


作者:马明亮;张彭皓(中国人民公安大学;中国人民公安大学法学院)


内容提要:随着以审判为中心的刑事诉讼制度改革的现实推进,以及《关于办理刑事案件严格排除非法证据若干问题的规定》的实施,2012年刑事诉讼法所确立的庭前会议制度在功能定位、运行机制等方面作出了许多调整。尤其在非法证据排除问题上,秉着尽早解决问题的思路,庭前会议制度不仅设立了合意排除模式,赋予初步审查功能,而且确立了庭前会议与庭审关系:合意不成则继续审查。通过实证调研发现,庭前会议若要发挥其功能需要根本性的制度变革,但解读最高法院新近颁布并试行的“三项规程”,发现法院对庭前会议的改革立场是强化技术性完善,理念上却趋于保守。因此,建议将庭前会议的功能定位为庭前的司法审查机制,一种“审判之前的审判”,并以此为出发点完善相关程序,旨在构建相对独立的庭前会议非法证据排除程序。这种审判阶段的内部分工,在案件日益增长的语境下,可以有效地实现庭审实质化。


关键词:庭前会议;非法证据排除;审判之前的审判;庭审实质化


6.论反垄断与知识产权保护的协调及互动


作者:杨三正;苟学珍(兰州大学)


内容提要:知识经济时代对知识产权的保护比以往任何时候都迫切,然而权利人滥用其受特殊保护的私权排除、限制竞争的行为经常发生,导致知识产权与反垄断之间时有冲突。从反垄断与知识产权保护的价值起点看,创新、效率和有效竞争是其共同的价值追求;从学理层面分析,禁止权利滥用原则和利益平衡原则是实现二者协调的理论基础;从基本功能看,二者殊途同归;从实证判断,立法及司法实践一直在尝试解决二者的冲突。因此,探究反垄断与知识产权保护的协调及互动,构建二者的动态平衡将具有一定的理论与现实意义。


关键词:反垄断;知识产权保护;创新;协调及互动


7.司法体制改革“三大”误区及综合配套改革八个方向

——司法体制综合配套改革研究之一


作者:殷兴东(甘肃政法学院法学院)


内容提要:中国共产党十九大报告中提出的“深化司法体制综合配套改革”既是党中央对下一阶段司法体制改革方向的准确把握,也是党中央在本轮司法体制改革中搭建起“四梁八柱”后进入“精装修”的关键阶段。本文针对下一步司法体制综合配套改革何去何从,简要总结了前两次司法改革经验,对本轮司法体制改革中出现的片面强调司法独立、将司法民主化与司法职业化对立、将改革不彻底归咎于改革等误区进行分析,提出了完善配套法律制度和司法体制供给侧改革;处理好地方党委与省以下统管和审判权运行;完善落实错案追责、跨行政区划法院改革;加大司法公开和司法信息化配套改革等八个改革方向,为我国下一步平稳推进司法体制综合配套改革提供更多的借鉴参考。


关键词:司法体制改革;综合配套改革;司法改革误区


【实证研究】


8.地方法院发布“司法解释性质文件”的生存样态及可能走向


作者:荣振华(大连医科大学;大连海事大学博士后流动站)


内容提要:国家对地方法院发布的“司法解释性质文件”行为的否定性态度,与地方法院漠视及迂回的应对策略形成鲜明对比。正视地方法院发布司法解释性质文件行为是一种正负效应的结合体。运用法律自创生理论分析地方法院发布司法解释性质文件行为的负外部效应,通过法律制度自我完善可以克服其负效应影响,赋予地方法院发布司法解释性质文件权限,并在其生成的内容、形式及程序上设置法律考核标准,以保证其正效应得以释放。


关键词:地方法院;司法解释性质文件;因事因地立法;备案审查


9.我国司法判例研究状况的实证分析

——以211篇学术论文为样本


作者:李振贤(四川大学法学院)


内容提要:我国法学理论界的判例研究可分为判例制度研究与判例内容研究两大类型,研究方法呈现出多样性。对判例制度的研究聚焦于案例指导制度的功能定位、指导性案例的生成、效力与运用等问题。判例内容研究则主要包括:对判例的法律适用、事实认定以及论证方式乃至裁判结果的质疑性评析或替代式论证;对判例所涉及的法律(裁判)规则、原则、原理的分析;对判例形成过程中体现的司法与民意以及经济、政治等外部要素之间的关系的探讨等等。研究方法主要包括法律解释、法社会学与法经济学分析、定量分析以及比较法方法等等。法学理论界应当在我国判例研究已经取得的成效基础上,结合我国司法实践对判例研究的现实需求以及裁判文书上网等有利条件,深化我国判例研究,推动我国法学研究的转型,把判例研究作为法学理论与司法实践联系的主要渠道,全面提升法学理论对司法的实际贡献。


关键词:判例;案例指导制度;司法实践;司法经验与理性;法学研究转型


【青年法苑】


10.网络帮助行为的刑事归责路径选择


作者:罗世龙(中南财经政法大学;刑事司法学院中南财经政法大学东盟刑事法研究中心)


内容提要:网络帮助行为共犯化、正犯化和平台责任化的三种刑事归责路径各有利弊、范围可能重合,由此,未来立法和当下司法如何选择与适用刑事归责路径成为了关键。当前无论是宏观还是微观层面的建议,似乎都无法提供一个比较清晰的思路。正确的出路在于,准确界分网络帮助行为的作为和不作为的性质。对于提供网络服务的作为,应紧紧围绕是否具有合理可控性检视其可罚性的有无;而对于放任不管、拒不履行的不作为,审视其可罚性时则应重点分析是否具有法定的作为义务。


关键词:网络帮助行为;共犯化;正犯化;平台责任化;类型化


11.论重大行政决策风险评估制度


作者:梅扬(武汉大学法学院)


内容提要:在现代风险社会,重大行政决策作为一个特殊的行政方式,其可能面临的风险非常复杂,涵盖政治风险、社会风险以及经济风险和环境风险四种类型,并呈现出主观性、易生性、冲突性等特点。因此,重大行政决策风险评估制度构建的目的是将风险治理关口前移,实现源头治理,确保重大行政决策的安全性。重大行政决策风险评估是一个完整的制度体系,需要在设置全面、科学指标体系的前提下,搭建一个完整的程序链条,包括评估的启动和准备、评估主体的选择、评估方案的策划、评估的具体实施以及评估报告的撰写、评估的效力和责任五个基本环节。


关键词:重大行政决策;风险评估;安全性;指标体系;评估程序

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