《国家检察官学院学报》2019年第5期要目 | 法宝期刊
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【特稿】
1.关于检察工作的若干问题张军（3）2.刑法基本原则的司法实践与完善高铭暄（13）【主题研讨——法治建设中的国家角色】3.中国法治进程中的国家主义立场张志铭（33）4.中国司法中的国家角色于浩（42）5.案例指导制度中的理性建构偏好——基于审判指导性案例的展开徐媛媛（53）【检察专论】6.最高检指导性案例的发展历程和创新完善万春（64）7.完善检察官办案内部监督机制研究——以强化检务督察职能为视角最高人民检察院检务督察局课题组（73）【法学专论】8.法律关系理论的传播脉络与争议焦点唐晓晴；陈怡（83）9.也谈盗窃与抢夺的区分刘明祥（99）10.刑事侦查中远程在线提取电子数据的规制郑曦（113）11.认缴制下公司资本制度的补救与完善石少侠；卢政宜（129）12.PPP模式中特殊目的公司（SPV）治理法律问题仇晓光（144）13.医疗侵权案件过错之证明纪格非（159）
【特稿】
1.关于检察工作的若干问题
作者：张军（最高人民检察院）
内容提要：学习贯彻习近平新时代中国特色社会主义思想特别是习近平总书记全面依法治国新理念新思想新战略，要在落细落实上下功夫，在具体检察工作中进一步学懂弄通做实。更新办案理念、发挥好检察官的主导责任、加强检察理论研究、构建检察业务质量评价指标体系，对做好当前和今后一个时期检察工作具有重要意义，要持之以恒推进。
关键词：理念；主导责任；检察理论研究；案-件比
2.刑法基本原则的司法实践与完善
作者：高铭暄（中国人民大学、中国刑法学研究会）
内容提要：刑法基本原则的纲领性、全局性以及贯穿性之基本特质，使其被赋予指导司法实践的重大使命。刑法基本原则的司法指导意义具有一般的常态实现机制，而三大基本原则也各有其特殊的指导体系，继而织建起丰盈而广博的教义学图景。回顾我国刑事司法实践的历程，积极贯彻刑法三大基本原则并充分发挥指导司法实践功能是主流，但司法背离的现象也屡见不鲜，这是多方面因素造成的。在大变革时代，应立足司法背离的主要致因，理清司法背离中的真实问题，前瞻地列明未来发展的主要清单。应积极培育刑法基本原则的司法化能力，与时俱进地推动刑法基本原则的发展与进步，从多维度持续优化刑法基本原则指导司法功能。
关键词：刑法基本原则；司法指导意义；司法贯彻；司法偏离；司法化能力
【主题研讨——法治建设中的国家角色】
3.中国法治进程中的国家主义立场
作者：张志铭（中国人民大学法学院）
内容提要：选择走法治之路是共和国七十年来最重要的制度成就，而法治道路的构设却在普遍性与特殊性之间斟酌权衡。作为后发现代化国家，当代中国需要运用强大的国家权力进行资源整合、社会动员，以实现国富民强。以国家为中心建构法治秩序是依法治国实践中的基本立场与价值取向，也是势所必然的选择，突出表现在立法和司法领域。新时代全面推进依法治国，从自治型法迈向回应型法需要坚持开放包容的国家主义立场，讲好中国故事，展示中国对人类法治文明的贡献。
关键词：法治；国家主义；司法
4.中国司法中的国家角色
作者：于浩（华东师范大学法学院）
内容提要：司法权是一种国家-社会权力。国家主义对共和国成立以来法制的认识和实践产生了深刻影响，在司法上集中体现在司法职能和司法组织构造两个方面。在司法职能上，司法审判的应然状态与实然状态、司法政治性与规范性、司法人民性与技术性等面向上的紧张关系，尚需进一步研究。司法组织构造独立性改革的具体实现路径与主流政治话语深度契合，司法组织构造独立性在理论与实践中的张力体现出国家主义立场。
关键词：司法；国家主义；职能；组织构造；法治
5.案例指导制度中的理性建构偏好——基于审判指导性案例的展开
作者：徐媛媛（浙江工商大学法学院）
内容提要：案例指导制度是司法判例制度的中国样态，运行至今，制度的力量正在逐步显现。国家主义立场对案例指导制度的构设和司法应用产生了深刻的影响。偏好理性建构，在一定程度上可能会稀释指导性案例形成的自然性与司法性，模糊其与司法解释之间的界限，同时指导性案例在司法应用程序上有待进一步探索。推动完善案例指导制度，以统一法律适用标准，实现司法公正，需要在继续坚持国家主导的前提下，立足立法与司法的双重视角，尊重司法规律，遵循司法判例作用生成原理。
关键词：案例指导制度；指导性案例；国家主义；司法
【检察专论】
6.最高检指导性案例的发展历程和创新完善
作者：万春（最高人民检察院检察委员会、法律政策研究室）
内容提要：最高检一直重视运用案例指导工作。案例是检察产品和法治产品的最主要体现之一，案例指导工作应成为提升检察官政治、业务能力水平的重要内容。最高检指导性案例除了明确类案法律适用规则、宣传检察工作等功能以外，还有利于开展对下指导。针对当前指导性案例工作中存在的问题，要理顺工作机制，强化指导性案例的应用，运用指导性案例构建良性检察公共关系。
关键词：检察案例指导制度；指导性案例；功能价值；发展历程
7.完善检察官办案内部监督机制研究——以强化检务督察职能为视角
作者：最高人民检察院检务督察局课题组（肖卓，最高人民检察院；王玄玮，云南省人民检察院；王方，北京市人民检察院第三分院）
内容提要：检察机关司法责任制改革后，检察权运行机制发生重大变化，需要构建与之相适应的检察官办案内部监督机制。国家监察体制改革后，检察机关组建了新的检务督察部门。新形势下，检务督察部门应当履行好巡视巡察、执法督察、追责惩戒、内部审计等职能，完善检察官办案内部监督方式，构建事前、事中、事后全方位全过程内部监督体系，保障检察官公正履职、廉洁履职。
关键词：司法责任制；检察权运行机制；检务督察；内部监督
【法学专论】
8.法律关系理论的传播脉络与争议焦点
作者：唐晓晴；陈怡（澳门大学法学院）
内容提要：法律关系理论源于康德哲学而由萨维尼构建成型，随即向欧洲各国以及英美地区传播，并在前苏及其他社会主义阵营国家转化。在传播的过程中，法律关系的本体理论曾在不同层面引起争议，其中最著名的论题包括法律关系是否必须为人与人的关系、法律关系是否必然约化为权利义务关系、不同的法律关系是否基于不同的社会生活关系等。这些论题的深入讨论不仅澄清了一系列模糊的概念，更丰富了法学的说理框架。
关键词：法律关系；生活关系；权利义务关系；人与人的关系
9.也谈盗窃与抢夺的区分
作者：刘明祥（中国人民大学刑事法律科学研究中心）
内容提要：按我国传统的通说，盗窃与抢夺的区别在于是秘密窃取还是公然（或公开）夺取他人财物，这是由“盗窃”和“抢夺”的字面含义得出的当然结论，具有科学合理性。不从字面含义理解“盗窃”与“抢夺”的“新说”，认为盗窃与抢夺的区别在于对象是否属于他人紧密占有的财物，行为是否构成对物暴力。这种主张不仅无法合理说明，为何不能采取通说却要采用这样的标准来区分盗窃与抢夺，而且增添了区分的难度，在司法实践中难以掌握执行。
关键词：盗窃；抢夺；秘密窃取；公然夺取
10.刑事侦查中远程在线提取电子数据的规制
作者：郑曦（北京外国语大学法学院）
内容提要：随着信息时代、网络时代的到来，远程在线提取电子数据已经成为刑事侦查的必要手段，但此种行为可能导致控辩力量对比失衡和侵犯公民隐私权及个人信息安全的风险。远程在线提取电子数据往往具有侵入性，具有强制侦查的特征，属于广义之搜查，因此传统以隐私权保护之逻辑对其进行规制，具体而言包括外部的令状主义与司法审查和内部的审批两种类型。但隐私权保护路径存在不足，可以通过数据权利保护的方式予以弥补，例如区分远程在线提取的一般数据和敏感数据、增强对辩方数据权利的保障、明确有关机关应承担的避免数据滥用之义务等，从而实现刑事侦查中远程在线提取电子数据制度的合理运行。
关键词：刑事侦查；远程在线提取电子数据；隐私权；数据权利
11.认缴制下公司资本制度的补救与完善
作者：石少侠；卢政宜（吉林大学法学院、国家检察官学院；吉林大学法学院）
内容提要：自2013年修订公司法实行“认缴资本制”以来，不仅引起了学界对我国公司资本制度的认识分歧，在实践中也引发了许多新的问题。面对新问题，要实现我国公司资本制度的健全与完善，在修订公司法时需要进一步正确衡平社会本位与个人本位的关系，需要深刻思考资本与资产的关系，需要准确处理“宽进”与“严管”的关系。同时，还必须补强相关的法律制度与法律规则，重视对人格否认制度的适用，适时引入“资本充实原则”“衡平居次原则”，确立“股东出资责任加速到期”规则，以及实缴资本优先的效力规则等，以切实维护市场秩序与交易安全。
关键词：认缴资本制；人格否认原则；资本充实原则；加速到期；实缴资本
12.PPP模式中特殊目的公司（SPV）治理法律问题
作者：仇晓光（吉林财经大学法学院）
内容提要：PPP模式的特殊性决定了特殊目的公司（SPV）治理在PPP项目建设中居于核心地位。与普通公司侧重内部权利义务分配及组织结构组建的治理模式相比，融资模式选择、投资风险防控、剩余控制权配置等外部因素的治理对于特殊目的公司（SPV）更具影响。本文从公司治理的范畴出发，考量PPP模式中特殊目的公司（SPV）内外部共同治理模式，为PPP模式中特殊目的公司（SPV）设立形式选择、融资风险规避、参与主体利益均衡、融资担保机制构建、股权结构优化等方面提供治理思路。
关键词：特殊目的公司；公司治理；股权结构；融资风险；剩余控制权
13.医疗侵权案件过错之证明
作者：纪格非（中国政法大学）
内容提要：《侵权责任法》第58条涉及到对医疗过错认定标准的理解与过错医疗行为的证明两个方面的问题，难以在同一规则框架中解决。《医疗损害责任纠纷解释》虽然在一定程度上区分了第58条针对的两类问题。但是却颠倒了第57条与第58条的关系，将“违法、违规”作为认定医疗过错的标准，没有为医疗机构留下必要的论辩空间，将一个本应主要通过诉讼法解决的问题做实体化处理，造成了新的混乱。在此背景下，有必要从规范角度梳理医疗侵权纠纷过错证明的思路，对医疗过错的认定标准应坚持第57条的规定，将“违法、违规”作为证明过错的证据，而非认定过错的标准。针对患者的举证困难，需要通过举证责任倒置、法律推定和证明妨害规范解决。
关键词：医疗侵权；过错责任；法律推定；证明妨害
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