常见的工伤问题，你知道的有多少？

作者：段海燕 曾静 卢子颖

“

关于工伤问题的处理，在实践中，由于关系到相关职工及其家庭成员的切身利益，且涉及到职工（或其近亲属）、用人单位、社会保险机构等多方利益博弈，因此，在处理过程中容易引发争议。另一方面，用人单位对相关法律规定的理解程度有限、各地有关工伤待遇的规定存在差异、工伤待遇相关立法存在滞后等因素，也在较大程度上增加了用人单位处理工伤问题的难度。为此，针对实践中用人单位常见的工伤问题，笔者依据相关法律规定及实务中的司法尺度进行了梳理和分析，以期帮助用人单位在现有的法律框架下依法、合理地处理相关问题。

”

一

关于不同情形下的工伤待遇

根据职工工伤伤情的严重程度，工伤情形具体可以分为三种：因工致残、因工死亡以及工伤未致残。三种情形下，职工的工伤待遇存在一定差异，具体如下：

（一）因工致残职工享有的工伤待遇

依据现行相关法律法规以及“损害补偿”的原则，对于因工致残的职工，在医疗及康复、工资收入、生活护理、失业救助等方面，均给予了特殊保护，相关费用由工伤保险基金或用人单位承担。具体而言，此类职工享有的工伤待遇主要如下：

序号	待遇 项目	适用情形及标准	支付 主体[1]
1	医疗待遇（医疗费）	符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的治疗工伤所需费用[2]，从工伤保险基金支付；具体的支付标准以实际发生的费用为准。	工伤保险基金
2	职工住院治疗工伤的伙食补助费	支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 北京市地区、上海市地区的标准为：每人每天30元。 广东省地区的标准为：不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十。	工伤保险基金
3	工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用	经医疗机构出具证明，报经办机构同意，从工伤保险基金支付；具体的支付标准以实际发生的合理费用为准。	工伤保险基金
4	康复的费用	工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付；具体的支付标准以实际发生的合理费用为准。	工伤保险基金
5	安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具的费用	经劳动能力鉴定委员会确认，工伤职工需要安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具的，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。	工伤保险基金
6	定残后的生活护理费	职工因工致残进行劳动能力鉴定后，生活不能自理的，工伤保险基金按月支付生活护理费。 生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。	工伤保险基金
7	一次性伤残补助金	职工因工致残被鉴定为一级至十级伤残的，享有一次性伤残补助金，具体标准为： 一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。	工伤保险基金
8	伤残 津贴	1、职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，享有由工伤保险基金支付的伤残津贴，标准为： 一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。 伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。 2、职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，用人单位难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。	工伤保险基金或者用人单位
9	一次性工伤医疗补助金	职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的[3]，在劳动合同解除或终止的情形下，享有一次性工伤医疗补助金，由工伤保险基金支付，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 北京市地区、上海市地区的一次性工伤医疗补助金的标准为：以解除或者终止劳动关系时本市上年度职工月平均工资为基数（为1个月），五级享受18个月，六级享受15个月，七级享受12个月，八级享受9个月，九级享受6个月，十级享受3个月。 广东省地区的一次性工伤医疗补助金的标准为：按本人工资为基数计发，五级伤残享受10个月的本人工资，六级伤残享受8个月的本人工资。七级伤残享受6个月的本人工资，八级伤残享受4个月的本人工资，九级伤残享受2个月的本人工资，十级伤残享受1个月的本人工资。	工伤保险基金
10	停工留薪期内的工资福利待遇	工伤职工的停工留薪期一般不超过12个月。 在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。	用人 单位
11	停工留薪期需要护理的	生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。	用人 单位
12	一次性伤残就业补助金	职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，在劳动合同解除或终止的情形下，享有一次性伤残就业补助金，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 北京市地区、上海市地区的一次性伤残就业补助金的标准为：以解除或者终止劳动关系时本市上年度职工月平均工资为基数（为1个月），五级享受18个月，六级享受15个月，七级享受12个月，八级享受9个月，九级享受6个月，十级享受3个月。 广东省地区的一次性伤残就业补助金的标准为：按本人工资为基数计发，五级伤残享受50个月的本人工资，六级伤残享受40个月的本人工资，七级伤残享受25个月的本人工资，八级伤残享受15个月的本人工资，九级伤残享受8个月的本人工资，十级伤残享受4个月的本人工资。	用人 单位

（二）因工伤死亡职工的工伤待遇

依据现行相关法律法规以及“损害补偿”的原则，职工因工伤导致死亡的，职工的近亲属享有的待遇主要如下：

序号	待遇 项目	适用情形及标准	支付 主体
1	丧葬补助金	职工因工死亡的，其家属享有丧葬补助金，标准为: 6个月的统筹地区上年度职工月平均工资。	工伤保险基金
2	供养亲属抚恤金	职工因工死亡的，由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属享有供养亲属抚恤金，标准为：配偶每月40%，其他亲属每人每月30%，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围由国务院社会保险行政部门规定。	工伤保险基金
3	一次性工亡补助金	职工因工死亡的，其家属享有一次性工亡补助金，标准为： 工伤事故发生之日的上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。	工伤保险基金

另外，需要说明的是，依据现行相关规定，职工因工伤而在停工留薪期内或期满后死亡的，其近亲属享有相关待遇，具体为：

（1）因工伤残的职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的，其近亲属享有丧葬补助金、供养亲属抚恤金以及一次性工亡补助金，适用情形及相关标准同“因工伤死亡职工的工伤待遇”中载明的适用情形及相关标准。

（2）停工留薪期满后死亡的工伤职工，根据其伤残等级的不同，其近亲属享有的待遇有所差别。具体为：因工受伤且伤残等级为一级至四级的职工，在停工留薪期满后死亡的，其近亲属可以享受丧葬补助金、供养亲属抚恤金，适用情形及相关标准同“因工伤死亡职工的工伤待遇”中载明的适用情形及相关标准；因工受伤且伤残等级为五级至十级的职工，在停工留薪期后死亡的，根据现有规定，其近亲属无相关待遇或补偿。

（三）因工受伤但无伤残的职工享有的工伤待遇

对于受到工伤事故的伤害，但是劳动能力、生活自理程度未受影响（即：经劳动能力鉴定，未达到伤残等级的最低级别的）的职工，享有由工伤保险基金承担的医疗待遇（医疗费）、住院治疗工伤的伙食补助费、到统筹地区以外就医所需的交通及食宿费用、康复的费用，以及由用人单位承担的停工留薪期内的工资福利待遇、停工留薪期内的护理费，上述待遇的相关适用情形及标准同前文载明的“因工伤致残职工享有的工伤待遇”。

二

关于因工致残职工劳动关系的处理

现行法律法规对因工致残职工的劳动关系给予了特殊的保护，主要体现在对用人单位解除或终止劳动合同的权利设置限制。针对不同伤残等级的职工，其劳动关系的处理方式存在差异，具体说明如下：

（一）对于伤残等级为一级至四级的职工的劳动关系的处理

职工因工致残被鉴定为一级至四级的，与用人单位保留劳动关系，退出工作岗位，享受由工伤保险基金按其伤残等级支付的一次性伤残补助金[4]、伤残津贴[5]。在职工达到退休年龄并办理退休手续前，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。

工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，工伤保险基金停发伤残津贴，工伤职工按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。

（二）对于伤残等级为五级至六级的职工的劳动关系的处理

职工因工致残被鉴定为五级至六级的，一般情况下，与用人单位保留劳动关系，由用人单位安排适当的工作，并享受由工伤保险基金按伤残等级支付的一次性伤残补助金[6]。如果用人单位难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴[7]。

如果工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，双方可以解除或终止劳动关系。同时，职工享有由工伤保险基金支付的一次性工伤医疗补助金，以及由用人单位支付的一次性伤残就业补助金。

（三）对于伤残等级为七级至十级的职工的劳动关系的处理

职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享有由工伤保险基金按其伤残等级支付的一次性伤残补助金[8]。一般情况下，双方的劳动合同继续履行。但是，考虑到职工身体情况、劳动能力的变化，笔者认为，在尊重职工本人意愿的前提下，如果用人单位与工伤职工达成一致，可以适当变更工作内容。

在劳动、聘用合同期满终止的情形下，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的情形下，工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金。

（四）关于伤残等级为五级至十级工伤职工的其他特殊情况说明

（1）笔者理解，从现有法律规定角度看，对于伤残等级为五级至六级的工伤职工，如果职工提出协商解除劳动合同，用人单位可依据《劳动合同法》第三十六条[9]的规定与之协商解除劳动合同；对于伤残等级为七级至十级的职工，用人单位可与职工协商解除劳动合同，无论该提议由用人单位还是工伤职工提出。对于前述情形下的协商解除（即：与工伤职工的协商解除），为降低将来产生争议的可能性，建议用人单位在签订协商解除协议前向职工明示其享有的相关权利（主要包括职工享有的具体的工伤待遇、计算标准、支付主体等），在双方信息对等的情况下与职工就解除劳动合同事宜进行协商并达成协议。

（2）根据《劳动合同法》第三十九条[10]的规定，在该条款规定的情形发生时，用人单位享有单方解除权，此外，现行法律法规并未明确排除前述规定对工伤职工的适用。因此，笔者认为，对于伤残等级为五级至十级的工伤职工，如果该职工存在“严重违反用人单位的规章制度”、“严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害”、“被依法追究刑事责任”或《劳动合同法》第三十九条规定的其他情形时，用人单位仍然可以单方解除其劳动合同，且无需支付解除劳动合同的经济补偿金。

三

关于停工留薪期的确定及延长

根据《工伤保险条例》的规定可知，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的时间，即为“停工留薪期”。对于停工留薪期的确定，在全国范围内缺少统一规定。因此，笔者从停工留薪期的确定主体、确定依据、延长程序等方面主要介绍北京、上海、广东省三地的相关规定及观点，具体如下：

（一）停工留薪期的确定主体及确定依据

实践中，停工留薪期一般由用人单位所在地的劳动能力鉴定委员会或用人单位确定。用人单位所在地的劳动能力鉴定委员会或用人单位“确定工伤职工停工留薪期期限”的依据主要是“工伤职工提交的、由工伤医疗结构出具的、载有休假或治疗建议的诊断证明或病假条”，或者当地的停工留薪期目录。不同的地区对此有不同的规定，具体如下：

根据北京市的相关规定[11]，职工在发生工伤后，应及时将定点工伤医疗机构出具的诊断证明或者休假证明报送给所在的用人单位，用人单位应当按照《北京市停工留薪期目录》[12]载明的不同伤情情况（包括：受伤部位、受伤程度等）对应的停工留薪期（1个月至12个月不等）确定本单位工伤职工的停工留薪期，并书面通知工伤职工本人。

根据上海市的相关规定[13]，工伤职工的停工留薪期一般不超过12个月。一般情况下，工伤职工到定点工伤医疗机构诊疗时，该定点医疗机构会出具伤情诊断材料（如：诊断证明、病假条等），该些材料载有“休假时间（期限）”的建议。在实践中，上述定点医疗机构建议的“休假时间（期限）”常常被认定为“停工留薪期”。

根据广东省的相关规定[14]，工伤职工的停工留薪期由当地劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过24个月。另外，依据《广东省职工外伤、职业病医疗终结鉴定标准》[15]，不同的疾病名称、伤情症状对应1周至24个月不等的“医疗终结时间”。在实践中，该医疗终结时间往往被认定为停工留薪期。

（二）停工留薪期的延长程序

根据《工伤保险条例》第三十三条[16]的规定，工伤职工的工伤伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长的时间不得超过12个月。就具体的延长停工留薪的程序而言，北京地区则有更为具体的规定[17]：申请延长停工留薪期的职工应当在期满前3日内向本单位提出书面申请和工伤医疗机构出具的休假证明，经用人单位同意后可以延长。目前，上海市、广东省就此暂无细化的规定。

四

关于职工工伤复发的处理

（一）工伤复发的认定机构

对于工伤职工在停工留薪期满后工伤复发的问题，部分地区（如：广东省）明确规定了由劳动能力鉴定委员会对职工是否属于工伤复发作出认定，大部分地区（如：北京市、上海市）并未明确工伤复发的认定部门。在司法实践中，如果有当地劳动能力鉴定委员会对“职工是否属于工伤复发”作出认定的，以劳动能力鉴定委员会意见为准；如果当地劳动能力鉴定委员会不对“职工是否属于工伤复发”作出认定的，多数法院倾向于依据医疗机构出具的诊断材料（如：诊断证明等）对“职工是否属于工伤复发”作出认定。具体而言，根据司法实践的尺度，如果“职工在停工留薪期满后提交的、由医疗机构出具的诊断证明‘所载明的病情’”与“职工‘初次发生的工伤病情’”有部分重合或者全部重合的，法院倾向于认定职工属于“工伤复发”。

（二）关于工伤复发的停工留薪期的确定

关于工伤复发后的停工留薪期期限确定的问题，各地的规定及实践差异较大，但总体而言，各地的“工伤复发后的停工留薪期期限”的确定方式基本与“初次发生工伤情形下的停工留薪期”的确认方式相同，具体请见前文所载的“关于停工留薪期的确定及延长”。

【注] 

[1] 依据《工伤保险条例》（自2004年1月1日起施行）第六十二条的规定，如果用人单位未为职工缴纳工伤保险，相关工伤待遇由职工的用人单位承担。如果用人单位未依据法律规定足额为职工缴纳工伤保险的，依据现有司法实践尺度，一般情况下，对于工伤待遇差额部分，用人单位应予补足。

[2] 实践中，对于工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的以外的医疗费，法院一般倾向于认定由用人单位承担。

[3]根据《广东省工伤保险条例》（自2012年1月1日起施行）第三十一条的规定，如果工伤职工的户籍不在统筹地区，且伤残等级为一级至四级，本人要求解除或者终止劳动关系并一次性享受工伤保险待遇的，可以与统筹地区社会保险经办机构签订协议，由社会保险经办机构按照规定支付工伤保险待遇费用，其中，一次性工伤医疗补助金按照以下标准计发：一级伤残为十五个月的本人工资，二级伤残为十四个月的本人工资，三级伤残为十三个月的本人工资，四级伤残为十二个月的本人工资。

[4]根据《工伤保险条例》（自2004年1月1日起施行）第三十五条的规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资。

[5]根据《工伤保险条例》（自2004年1月1日起施行）第三十五条的规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额，从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。

[6] 根据《工伤保险条例》（自2004年1月1日起施行）第三十六条的规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资。

[7]根据《工伤保险条例》（自2004年1月1日起施行）第三十六条的规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，用人单位难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。

[8] 根据《工伤保险条例》（自2004年1月1日起施行）第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。

[9]《劳动合同法》（自2008年1月1日起施行）第三十六条 用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。

[10]《劳动合同法》（自2008年1月1日起施行）第三十九条 劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

(一)在试用期间被证明不符合录用条件的；

(二)严重违反用人单位的规章制度的；

(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；

(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；

(六)被依法追究刑事责任的。

[11] 《北京市工伤职工停工留薪期管理办法》（自2004年1月1日起施行）第三条 工伤职工应及时将工伤医疗机构出具的诊断证明或者休假证明报送给所在单位。由用人单位根据工伤医疗机构的诊断证明，按照《停工留薪期目录》（见附件），确定工伤职工的停工留薪期，并书面通知工伤职工本人。

[12]该目录自2004年1月1日起执行。

[13]《上海市工伤保险实施办法》（自2013年1月1日起施行）第三十七条 从业人员因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。

停工留薪期一般不超过12个月，具体期限根据定点医疗机构出具的伤病情诊断意见确定。伤情严重或者情况特殊，经鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤人员评定伤残等级后，停发原待遇，按照本办法的有关规定享受伤残待遇。工伤人员停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。

生活不能自理的工伤人员在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。

[14]《广东省工伤保险条例》（自2012年1月1日起施行）第二十三条 职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期按照医疗终结期规定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。

工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在评定伤残等级后仍需治疗（含旧伤复发）的，经劳动能力鉴定委员会批准，五至十级的，继续享受工伤医疗和停工留薪期待遇；一至四级的，享受伤残津贴和工伤医疗待遇，住院伙食补贴按本条例第二十二条第二款规定标准由工伤保险基金支付。

符合本条第一款、第二款规定的工伤职工到指定的医疗机构进行康复性治疗的费用，从工伤保险基金支付。

工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。

[15] 自2007年1月1日开始执行。

[16] 《工伤保险条例》（自2004年1月1日起施行）第三十三条  职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。

停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。

生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。

[17]《北京市工伤职工停工留薪期管理办法》（自2004年1月1日起施行）第八条  工伤职工申请延长停工留薪期的，应在期满前3日内向本单位提出书面申请并提交工伤医疗机构出具的休假证明，经用人单位同意后，可以延长停工留薪期。工伤职工未在规定的时间内提出延长停工留薪期申请的，停工留薪期到期终止。用人单位对工伤职工申请延长停工留薪期有异议的，应在接到申请后7日内向区、县劳动能力鉴定委员会申请确认，用人单位未提出申请的，视为同意延长停工留薪期。劳动能力鉴定委员会做出确认结论前工伤职工享受停工留薪期的待遇。

End

 作者简介

段海燕  律师

北京办公室  合伙人

业务领域：劳动法, 合规/政府监管

曾静  律师

北京办公室  公司部

卢子颖  律师

北京办公室  公司部

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