政局稳定的加蓬，能源投资有何要点？
文 | 孙晔 李洁 裴一林
作者分别系英国史密夫斐尔律师事务所合伙人、英国史密夫斐尔律师事务所资深顾问、英国史密夫斐尔律师事务所律师
近年来，守法经营和合规管理成为中资企业海外投资过程中的重点关注领域之一。随着全球进入大国博弈的新兴阶段，国与国之间的竞争不可避免地将企业裹挟其中。
企业竞争进入到全球价值链竞争的时代，企业合规管理的重要性正日益突出，合规风险的能力滞后、企业合规管理体系存在明显漏洞正给中资企业带来巨大的合规成本，它关系的不仅仅是企业竞争机会的丧失，而且“授权以柄”的后果很可能会给整个产业链带来各种掣肘。
各国监管机构及国际机构为维护市场公平竞争秩序、建设廉洁的营商环境，提高企业的合规经营管理要求。合规要求范围不断扩大，监管要求越来越具体，触及的内容越来越深入。
在这一背景下，我们基于近期在加蓬的业务经验，整理了投资加蓬的合规要点，供中资企业投资参考。中非地区CEMAC的法律法规近年变化频繁，加蓬当地也在加强合规领域的管理，企业应及时追踪当地法律法规变化，更新当地合规管理要求。
加蓬概况
加蓬位于非洲中西部，靠近几内亚湾，拥有丰富的自然资源，战略位置重要。该国国土面积的85%为热带雨林所覆盖。加蓬的政治环境较为稳定，是非洲第5大产油国，其石油行业分别占出口额的80%和GDP的45%。加蓬的经济主要依靠油气、林业、矿业，但政府也在寻求经济的多样化转型，该国对外商投资基本持开放态度。
加蓬的法律体系是基于脱离法国独立时的法国法律体系发展而来。加蓬是非洲商法协调组织（OHADA）和中部非洲经济和货币共同体（CEMAC）的成员。OHADA制定的商法（如公司法、担保法、商法和仲裁法）和CEMAC制定的外汇管制、外国直接投资和兼并控制领域的法规将在加蓬直接适用，且优先于国内立法。
加蓬油气行业合规
加蓬的石油和天然气活动主要受2019年7月16日第002/2019号关于碳氢化合物的法律（《碳氢化合物法》）规制。在《碳氢化合物法》下，需注意以下合规重点问题：
1.外商投资和国家参与：针对油气开发公司没有特别的外商投资限制。不过根据《碳氢化合物法》，国家有权在任何石油开发公司中持股10%。
2.关键基础设施：生产、加工、运输、储存、装卸油气的设施属于关键基础设施。该等设施应由国家所有，但必须向具有资质的人透明、平等、公平地开放。国家在必要时可以征用该等设施。
3.天然气放空燃烧：原则禁止，但可以向环保机构申请不超过特定时间、不超过特定体积的天然气空燃。
4.控制权变更：作业者的控制权变更可能受到产品分成合同条款的限制，可能产生税务问题。
5.开发主体要求：受限于OHADA法的要求，通常要求以分支机构开展业务的两年内设立当地公司，而不能以分支机构形式进行（油气勘探阶段是例外）。
6.用工的本地化要求：分包商应优先聘用加蓬公司（意味着至少80%为加蓬员工）、必须向加蓬公司采购商品和服务（除非获得许可）。
外商直接投资和外汇管制合规
外商对加蓬企业股权至少10%的投资才被认为是外商投资，而低于10%的投资以及房地产收购和关联交易不被认为是外商直接投资。外商对石油和天然气勘探和开采活动的投资，必须事先得到经济和复兴部部长的授权。
非CEMAC国家主体对加蓬的外商投资除需遵守加蓬外商投资相关规定外，还需遵守CEMAC关于外商投资和外汇管理的规定，例如：CEMAC区域内的外商投资、外商投资清算或处置资产款项的汇出必须在交易前至少 30 天向中部非洲国家银行和负责货币和信贷的部门申报。
在外汇方面，外商投资公司在日常经营中也需遵守CEMAC相关规定，例如：
1.开设境内和离岸外汇账户需获得中部非洲国家银行的事先批准（30天内批准），该批准中将列明可以使用该外汇账户进行的交易。
2.境内各外汇账户之间可以自由开展交易（但须定期向 BEAC报告），而离岸外汇账户一般不得被用于国内公司之间的交易。
3.境内和离岸外汇账户可用于外部商业交易的支付（可能包括向境外货物和服务供应商的付款）、偿还贷款、现金通知支付、股息支付以及公司活动所需的任何其他交易。
反腐败合规
加蓬于2003年出台的《反腐败法》禁止包括国家官员主动或被动的腐败、欺诈、贪污、挪用公共财产、滥用权力、以权谋私，与征用/合同/特许权/许可获得或不当使用机密或特权信息有关的不法行为。根据2021年3月对《反腐败法》的修订，该法的适用范围扩大到为行使公共权力的人工作的私人以及具有公共服务职责的私人。
加蓬《刑法》进一步加强了对经济犯罪的处罚力度，包括滥用职权、贪污、被动和主动贿赂、影响力交易、敲诈勒索、提供或接受礼物以及公共部门的其他不当利益。
近年来，加蓬为打击腐败采取了多次执法行动。2017年，一项叫“Mamba行动”的反腐运动起诉了加蓬前经济部长、前石油部长、国家社会住房公司(SNLS)主席、国家不动产公司（SNI）董事等人。2019年，以加蓬石油公司（Gabon Oil Company）被曝账上消失1.42亿美元为起点，8名高官被起诉，包括前能源部长、前石油部长。
除了加蓬国内的反腐败立法和执法发展，美国《反海外腐败法》的“长臂管辖”也将影响在加蓬的实体和个人。根据该法，不管外国主体是否出现在美国领土范围内，只要其使用了美国州际商业工具（例如美国银行系统、美国电话、邮件系统等）从事促进违反《反海外腐败法》的行为，则其都有可能因共谋、帮助和教唆、代理理论等受到《反海外腐败法》下的指控。
数据保护合规
在非洲，61%的非洲国家已出台数据保护或隐私保护相关立法。根据宪法第1条和第47条，加蓬于2011年9月25日出台了第001/2022号《个人数据保护法》。
根据《个人数据保护法》，个人信息包括与自然人个人相关的可识别的与其物理、生理、基因、心理、文化、社会或经济相关的各种信息。而该法使用的“对个人信息的处理”包括收集、适用、整理、保存、改变、复制、使用、传输、扩散、加密等处理方式。《个人数据保护法》包括以下要求：
1.知情同意：对个人信息的处理需当事人同意；
2.禁止收集特定信息：如种族、民族、政见、宗教工会、健康等，但存在允许的个别例外情形；
3.特定的信息处理需个人信息保护国家委员会（CNPDCP）批准：如属于例外的禁止信息、基因信息、违法信息、个人ID信息等；此外，涉及国防、公共安全或与犯罪活动相关的还需部长级同意；
4.其他对个人信息的自动化处理需事先通知CNPDCP，但特定情形无需通知；
5.个人信息的跨国传输：仅能向就个人信息保护有同等或更高要求的国家传输（CNPDCP应当公布国际名单，但尚未公布），或在当事人同意或符合其他条件（如为公共利益、为挽救当事人生命需要）时传输。
加蓬数据保护执法机构CNPDCP在近几年明显加大了执法检查的力度，其网站上能够看到各类公司和机构提交的向CNPDCP的备案和许可信息，以及CNPDCP的执法检查新闻。
CNPDCP网站上详细公布了2018年的一个执法案例。2018年4月16日，Manfoumbi Jean Aimé先生两次向CNPDCP提交对其雇主Axione公司的投诉信，投诉该公司在未告知和同意的情况下，在汽车上安装GPS定位系统，并基于该定位信息，发现Jean Aimé先生超出授权范围使用该汽车，后将其开除。
在该案中，CNPDCP认为Axione公司收集的GPS定位信息属于《个人信息保护法》管辖的个人信息。根据《个人信息保护法》第51条，Axione公司对个人信息的处理（即收集）有义务通知CNPDCP，而其没有通知。此外，个人信息的收集应用于特定、明确和合法的目的，且其收集相对于该目的应是恰当和合比例的，但该公司收集该GPS定位信息不符合该条款要求。最终，CNPDCP对Axione公司处以罚款CFA五百万元（约7822美元）。
低碳和气候立法
加蓬的森林覆盖率很高，是全球重要的碳汇国家，其已经达到碳中和，且每年能够吸收至少1.03亿吨二氧化碳当量。2021年9月，加蓬出台新的气候立法：第019/2021关于气候变化的法令。虽然该法规定的内容尚未完全实施和落地，但其设立的报告和碳排放交易义务未来也将成为投资加蓬的合规重点。该法令的内容简要介绍如下：
1.设立气候变化应对专门机构：气候变化应对专门机构（l'Organisme de Gestion des Enjeux Climatiques），该机构将负责制定温室气体排放国家计划、碳排放许可等工作。
2.企业报告义务：排放范围一和范围二内年排放超过1万吨二氧化碳当量的主体应每年自行监测和报告其温室气体排放，并提交气候变化应对专门机构进行核查；企业应当制定对温室气体排放的监测方案，包括监测方法、排放因子等信息。该监测方案及其任何修改应经气候变化应对专门机构批准。
3.设立碳排放权交易市场：被纳入碳排放权交易市场的企业为化石能源、电力、石油行业、燃烧、林业、改变土地用途、工业、垃圾处理、农业行业内，年排放量（范围一和二排放量）超过1万吨二氧化碳当量的企业。碳排放权交易市场的年度总配额由温室气体排放国家计划确定。
4.碳补偿机制：允许实施碳汇项目，但国家将拥有所有碳信用的20%所有权。加蓬将制定规则规定碳汇国内买卖的最低价格，买卖必须在国家登记簿上进行登记。跨境买卖需气候变化应对专门机构批准。
5.设立适应气候变化基金：由气候变化应对专门机构管理，具体使用方式、基金运营方式由后续细则具体规定。
为保持碳中和国家的地位和实现林业的可持续发展，加蓬非常注重森林保护。自2010年起，加蓬规定禁止一切原木出口，原木必须在加蓬境内加工成板材后才能外销林业。加蓬也着重整顿和规范林木采伐和生产秩序，打击盗伐林木，推行SFC认证等。违反相关要求可能被处以行政或刑事责任。根据公开信息，2020年7月18日，中国背景公司SKBG的CEO因非法伐木被处以六个月监禁。
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