【平台推荐】知识产权法律服务：杨光明——知识产权维权取证逸事

本文转自德衡律师集团知识产权法律服务微信平台。

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“取证难”是知识产权维权律师讲得最多的一句话。现实的确如此。知识产权维权案件相对其他经济纠纷，没有现成的证据，维权律师往往需要自行取证。但侵权者基于自身的保护意识，其侵权行为通常较为隐蔽，造成知识产权维权案件的重点和难点就是取证。

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我自2004年开始做知识产权维权案件，每次取证均是自己完成或者策划好，指导他人完成，从未失手。一路走来，深刻体会知识产权维权律师的艰辛和勇气。以下选择几个有代表性的取证逸事与大家分享。

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2004年我还在一家公司做法务，该公司的“富怡软件”非常畅销，网络上很多售卖盗版的，对公司的销售造成极大困扰。其中有一家网站，每天的销售量都很巨大，是我们的重点打击对象。为此，开启了我知识产权维权的取证之旅。首先，我们按照该网站的要求作了网络购买公证，由于该网站没有合法注册（那时网络监管不太严格），无法从证据角度锁定网站经营人，只能通过线下购买的方式确定。第二步，通过网络查得的网站经营人的线索：大概地址、电话。侵权人是福建泉州的。我只身一人去到了福建泉州，在当地购买了一张电话卡，通过该电话卡打给网站上留有的电话，自称是一家工厂，需要购买软件，由于在同一个市，怕买到不能用的软件，希望当面购买。对方在犹豫了很久后同意见面交易，并告诉了我地址。交易的地点在一个乡镇的一个小店里，我备好了录音笔，设计了谈话，谈话内容是让对方自己承认姓名，承认通过网站出售了盗版软件，现在销售给我的也是盗版软件等可以将他告上法庭的内容。交易后我以公司需要报销的名义让对方给我开具了收据并签名。以上取得的录音、实物、收据均与网站上公证的信息吻合，取证完成。唯一的缺憾是没有公证员在场，因为那时的公证员是不会做此类公证的，当然现在公证员也不原意做了，真的太危险了，一旦被识破，一个人在异地，肯定会被打的，现在偶尔想起，还觉得当时的自己挺有敬业和冒险精神的。最后一步是去当地的县公安局，根据掌握的姓名及大概地址、年龄，找到了侵权人的户籍资料，最终锁定了侵权人，并将其起诉到法院。该案结果是网站被查封、侵权人被判赔50万元，并成为福建省2006年“知识产权十大案例”。

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如果说第一个案例很有冒险色彩，那第二个也毫不逊色。这个案件是一个专利侵权案。深圳一家公司的充电器专利被浙江宁波一家企业违法使用，生产的产品在火车上大肆销售。由于该侵权企业没有在注册地点办公、公司股东及经营人也不是当地人，为了锁定侵权人的侵权地点、取得侵权证据，最好的选择是当面购买。但在电话里，侵权人不同意当面交易。我先以快递公司名义问到了侵权人的生产地点。进到厂内自行转了一圈，发现正在生产侵权产品，于是找到厂长办公室，说我听附近的人讲这里有充电器出售，想买一些作为公司过节的礼品，先拿几个样品回去给公司领导看看，如果满意将买600个（一箱装的），厂长有些狐疑，但还是答应了，还要了样品的钱。回去后我找了当地的公证处，申请做购买公证，公证处一听说到厂里做公证，当即拒绝了我。有个公证员很好心，经不住我的恳切请求，同意给我做公证，但规定只能是在厂门口交易，公证员在车上给我录像，以这种方式做公证。公证员把最难的活交给了我，我只能干好。第二次来到侵权企业的工厂，公证员坐在的士车上等我，我与厂长交涉后，厂长派人把一整箱充电器搬到出租车上，我现场给了现金，并让厂长现场开了张收据。回来公证员完成了物品拍照封存，作好了公证文书，取证完成。事后公证员对我说，要不是敬佩我的职业精神，这个公证肯定是不做的。感谢这名公证员，有了这个公证，我们的案件在庭审中迫使对方达成了和解。

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第三个案例是深圳某上市公司诉小米公司“小米盒子”涉嫌侵犯专利案。小米公司在其网站销售“小米盒子”，我们申请了网络购买公证，并公证了网站公布的销售数量。购买的“小米盒子”寄送到公证处后又做了一次收货公证，并封存了物品。为了本案能在深圳起诉，我们必须把小米深圳分公司也列为被告。但“小米盒子”全部是网上销售。不过经研究发现，小米深圳分公司提供维修、提货等服务，我们认为该行为可认定是“辅助销售行为”，包含在整个销售行为中，属于销售行为。针对此，我们对小米深圳分公司在网上和现场均作了相应取证。现在本案已由深圳中院和广东省高院依据我们提交的证据，采纳了我们的意见，驳回了深圳小米公司的管辖权异议，归由深圳中院审理。

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以上三个案例均是在网络上发生的涉侵权案件，对该类案件不仅要做网络公证，更多时候需要补充线下的取证。我还经历了一些单纯线下取证的案件，在这些案件的取证过程中，我们就像演员一样，有时要当食客、有时自称是业务员、快递员，前往侵权者的窝点，调取证据，这样的取证方式，往往很危险，必须事前作好防范措施，最好有一个团队一起行动。比较没有危险的取证方式是借用国家力量，例如申请行政机关查处被侵权人的窝点，查处的过程也是证据固定的过程，或者是申请法院证据保全，但上述两种方式，由于行政机关或者法院事务繁忙，大量采用几乎不可能。

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最后，总结几点取证的心得，第一，明确需要证明什么，以此确定要调取什么样的证据。取得的证据要符合证据的三法则：合法性、真实性、关联性。第二，取证工作要事先筹划好，并有备选措施；第三、取证力争一次成功，一旦惊动侵权者，取证将更艰难。

本文作者：杨光明律师是北京德和衡（前海）律师事务所执行主任、合伙人。

深圳市软件行业协会法律顾问、深圳市版权协会理事、深圳市律师协会知识产权委员会委员。

毕业于中南财经政法大学法学院，从事公司法律事务十多年，专注于公司法人治理、知识产权维权及风险管控。

已持续为多家集团公司、上市公司、销售额超亿元、员工超千人的公司提供常年法律服务。是苹果及富士康公司供应商的法律顾问。

杨光明律师

联系方式：13510860275

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