《2016-2017中国合规及反商业贿赂调研报告》发布｜ 中国企业遭受境内外执法的首因是反商业贿赂

作者 法治周末见习记者 文丽娟

△图为合规报告发布。

招商局集团高级顾问王春阁认为，中国企业在构建海外合规体系过程中，除决策前和决策阶段的合规调查外，还必须建立专门机构对投资所在国和投资项目进行全面风险评估和全程合规监控

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2017年3月，中国电信设备制造商中兴通讯承认违反美国出口管制法律和相关法规，同意支付8.92亿美元罚款；

2016年12月，米其林(中国)投资有限公司因违反反不正当竞争法有关商业贿赂的规定，被没收违法所得约人民币1844万元；

2016年2月，中国工商银行马德里分行在一场涉及反洗钱和逃税的调查中，被西班牙国民卫队搜查。

伴随着中国企业“一带一路”沿线投资金额的增长，中国企业、中国资本逐渐成为海外市场不可忽视的力量。但海外陌生的法律环境、不同的监管要求、迥异的执法方式等，让许多走出去的中国企业“水土不服”。

6月25日，在法制日报社中国公司法务研究院主办的“一带一路”法治实践与服务创新论坛暨第六届中国公司法务年会(华南)上，中国公司法务研究院、荷兰威科集团以及方达律师事务所联合发布了《2016-2017中国合规及反商业贿赂调研报告》(以下简称《合规报告》)。

△图为《合规报告》封面。

与往年相比，这份报告不仅涵盖商业贿赂问题，还提及了反洗钱、网络安全等诸多挑战。《合规报告》指出，企业遭受境内外执法的首要原因是反商业贿赂，其次是经济制裁以及广告。

70%企业因反腐败受到境外执法

究竟何谓合规？

“合规就是指，企业如何注意遵守法律规定，不发生违法问题。”《合规报告》主笔、上海方达律师事务所律师赵何璇解释道，“随着走进‘一带一路’沿线国家的企业增多，从合规角度看，我们更关注企业一旦在海外发生违法事件，面对政府调查的时候如何应对。”

《合规报告》指出，境外被执法的中国企业当中(包括国有企业、内资民企、中外合资企业以及外商独资企业)，反腐败是企业遭受执法或处罚的首要原因，69%的被执法企业遭受过反腐败执法。此外，经济制裁所占比例为17.24%。

从行业上看，《合规报告》称，医疗健康、制造业、TMT、汽车、能源环保业的中国企业受境外反腐败法律管辖的比例均超过65%，其中医疗健康行业的受管辖比例高达93%。

而在境内被执法的中国企业当中，反商业贿赂是首要原因，31.17%的被执法企业遭受过反商业贿赂。而广告违法所占比例为25.97%。

从行业上看，《合规报告》指出，2016年度遭遇境内执法的高风险行业分别为：TMT、医疗健康、汽车、制造、房地产和金融投资。

与2015年度遭遇境内反商业贿赂的行业相比，TMT在2016年度跃升为最高风险行业，而快消行业面临的执法风险则有所降低。

为什么中国企业在“走出去”过程中屡受执法或处罚？

第一

“是对海外监管趋势不了解，不知道海外监管机构看重什么，关注什么方向；

第二

是对海外的法律不熟悉，对海外新的立法动态不了解；

第三

是应对海外执法经验不丰富。”赵何璇分析道，“现在诸多海外执法案件已经让中国企业意识到反腐败、反洗钱、出口管制、信息安全合规的重要性了。”

确保合规政策得到有效执行

那么如何推动企业合规建设？

《合规报告》建议，建立合规体系的第一步是要明确合规体系的目标和职能。合规体系应当追求“管控时效”和“平衡效率”两大目标，前者强调合规实际效果，后者则是确保合规能够创造价值，而非阻碍业务、徒增成本。在明确了这两个目标后，企业的合规体系应实现三大基本功能：传播合规文化，让人“不想腐”；有效防控风险，让人“不能腐”；积极查处违规行为，让人“不敢腐”。

“下一步是要理清企业内部合规部门的职责与架构，做到职能清晰、定位准确、权限充足、人员适当。合规部门要围绕基本职能(建立合规体系、合规审核与流程管控、违规查处、合规培训与文化建设)来开展工作。合规部门应当配备具有较强的法律职业属性的人员和资源。”《合规报告》指出，“接下来，企业应当制定有效的合规政策体系。在全面化和系统化的同时，还要简明、通俗、执行力强。”

在赵何璇看来，建立合规体系最重要的一点在于，确保合规政策得到有效执行。“这需要企业从事前预防、事中监督以及事后应对三个方面着力。在各种具体业务操作的策划、规划阶段，就加入合规风险的识别与评估；在业务执行过程中，进行合规监督工作，并设定相应的合规流程；建立有效举报和调查机制，有效查处违法行为。”赵何璇说道。

重视对外投资中的合规尽职调查

公开资料显示，2016年中国企业在海外并购超过了全世界其他所有国家海外并购的总和。

“中国企业在海外并购、直接投资的增长速度非常快。但很多出海企业遇到的一个难题是海外资产的流失。文化差异、语言障碍、地域遥远等因素，使得总部对海外子公司管理稀松。”赵何璇表示，“防范海外资产流失，并不始于收购后，而是始于收购前。”

《合规报告》指出，在收购前，对目标公司的合规管控充分了解、对商业伙伴的信誉口碑深入调查、对目标公司既往的舞弊现象的摸底等合规尽职调查，对于评判目标公司和合作伙伴的可信度、投后如何迅速掌握管控目标公司至关重要，“许多企业投资前没有进行合规尽职调查，投后发现目标公司的内控混乱、大量关联交易、资产转移，导致巨额经济损失”。

而对于如何开展对外投资中的合规尽职调查，《合规报告》给出了具有操作性的方案，包括公开信息检索、合规尽职调查问卷、背景调查、文件审阅、财务账务审查、管理层访谈以及现场调查等。

招商局集团高级顾问王春阁补充道，中国企业在构建海外合规体系过程中，除决策前和决策阶段的合规调查外，还必须建立专门机构对投资所在国和投资项目进行全面风险评估和全程合规监控。

不过，上海交通大学凯原法学院副院长杨力则认为，在建立合规体系、开展合规尽职调查的同时，需要思考合规建设可能带来的负面效应，而且应注意在建立合规过程中，要将各部门边界划分清楚，同时也要考虑合规和行政合法机构以及监察委员会、检察机关等，如何在初始阶段联合制定出高水平、高起点的有效衔接。

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编辑整理：李含 王硕

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