实录 | 孙良国：违约损害赔偿的具体计算方法

主持人（姚辉）：谢谢汪老师，现在有请吉林大学法学院孙良国教授，报告的题目是《违约损害赔偿的具体计算方法》，大家欢迎！

报告人：孙良国（吉林大学法学院教授）

论文题目：《违约损害赔偿的具体计算方法》

看完合同编草案之后，我觉得虽然我们研究了那么多，司法实践也有那么多的案例，但是在合同法中最关键问题——损害赔偿计算方法上，我们草案基本没有规定。为什么没有规定，我也很困惑，我曾经在不同场合都提这个问题。合同法本身作为一个救济法，救济主要体现在违约责任，违约责任的核心又是损害赔偿。这么一个核心的问题就是为什么基本没有规定？无论缔约过失责任也好，合同效力也罢，以及合同履行和违约金的调整也好，都建立在怎么计算损失的前提基础之上。另外，法院大量的案件都是围绕着怎么计算损失，而且法院在这个问题上困惑也非常大。在这种情况下我们民法典的合同编对这点没有有效的回应，相反，对什么回应多呢？对损害赔偿计算的限制规定比较多，还不知道违约损害赔偿怎么计算，却要进行限制，这个逻辑我觉得说不过去。我就在思考如何让我们的合同编草案更合理，能不能增加违约责任计算的规定？实践当中基本没有任何回应，现在基本不可能有什么回应，这的的确确是一个问题。

就具体计算方法而言，我个人觉得应当区分不同类型的交易来分别规定不同的计算方法。通常的分类方式就是区分货物交易和服务合同，对其规定不同的违约损害赔偿计算方法。我们比较熟悉货物交易合同，但就服务交易合同而言，我们怎么计算违反服务合同所导致损失的问题？到目前为止没有有效的计算方法，而法院在这个问题上也茫然无措。另外，除了前述分类之外，对于一些现货交易、既有的服务合同的违约是不是应该存在特殊的一些规则，这都是值得琢磨的。就货物的买卖而言，第一种计算方法是替代交易方法。如果守约方进行了合理的购买，那么再销售的价格减去合同的价格就是通常的计算方法。最高人民法院在一个司法解释中确定了转卖情况下的计算方法，但是该解释适用的条件非常有局限性，不是普遍适用。其实在市场经济如此广泛的今天，确定市场价格并不太困难，因此这样的计算方法非常具有适用性。如果守约方没有及时进行替代交易，我们可以用市场价格的损害赔偿方法来解决这个问题，也就是说如果没有进行替代交易，那么市场价格减去合同价格，就可以作为一种计算方式。在买方情况下，可能这对所失利润的计算是相对比较合适的方法。

服务合同情况确实比较是复杂的，最主要的有两种方法：一种是完成成本，如果提供服务方违约，我可以找另外一个人来完成这个服务交易，这个人完成的成本可能就作为一种主要的方法。另一种是降低价值的方法。由于没有提供服务导致现在的价值和服务之后所应有价值的差额。实际上，如果货物或者服务是现成的，在这种情况下，在真正计算方法上可能又有不同。这么多方法当中，每个方法可能有不同的适用范围，也有一定的交叉，但是现在立法没有任何类型的区分，在不做类型区分的基础上也没有相应不同的计算方法，导致法院没有办法应对。

我今天的发言也不是要解决多少问题，主要是提出这个问题来，我的计划是将来针对每一种计算方法都写一写论文，结合我们国家的实践，尤其姚辉老师在最高人民法院待那么多年，既有的司法实践为我们提供了很多有效的资源，立法机关和学界没有认真对待和总结。

【以上整理的发言稿未经各位发言人审阅】