新《民事证据规定》热点解读之二 | 至正论法-上海二中院
本期主笔：王晓梅
上海二中院入额法官
北京大学全日制法律硕士
民事案件涉及到法律之外的技术性、专业性问题时，常常需要结合鉴定意见对事实作出判断。2012年民诉法修改时，将“鉴定结论”改为 “鉴定意见”，既突出了鉴定人在提出鉴定结果时的主观性，也防止“以鉴代审”现像的发生。
近年来，司法鉴定的鉴定周期长、质量差，甚至出现虚假鉴定、鉴定后随意撤销意见的现象。为了规范司法鉴定，新规用15个条款做了细化规定，其中颇有首创性的规定。主要体现在第30条至42条，第79条至第81条中。
一、规范鉴定人在司法鉴定中的行为
1.首创鉴定人承诺制度及对虚假鉴定的处罚制度
新规第33条规定，鉴定开始之前，法院应当要求鉴定人签署承诺书。承诺书中应当载明鉴定人保证客观、公正、诚实的进行鉴定，保证出庭作证，如作虚假鉴定应当承担法律责任等内容。
鉴定人故意弄虚作假鉴定的，应当责令其退还鉴定费用，并可以根据情节轻重，予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
本条规定主要是为了应对现有司法鉴定机构专业能力参差不齐，当事人投诉多等现状而制定。除上述规定外，实践中如因鉴定人故意或者重大过失致使出具的鉴定意见不能被法院采信，或致使出具错误的鉴定意见被采信令当事人遭受损失的，当事人还可以通过民事诉讼主张权利。应当由司法鉴定机构对外承担民事责任，再由其向具体负有责任的鉴定人员进行追偿。
2.首次规定鉴定应在法院指定限期内完成
新规第35条规定，鉴定人应当在法院确定的期限内完成鉴定，并提交鉴定书。
逾期完成的后果：鉴定人无正当理由未按期提交鉴定书的，当事人可以申请法院另行委托鉴定人进行鉴定。法院准许的，原鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还；拒不退还的，由法院强制执行。
新规未对不同鉴定类型的鉴定期限予以规定。实践中可以参照司法部颁布的《司法鉴定程序通则》：对于一般鉴定事项，应当自司法鉴定委托书生效之日起30个工作日内完成鉴定；鉴定事项涉及复杂、疑难、特殊技术问题或者鉴定过程需要较长时间的，经本机构负责人批准，完成鉴定的时限可以延长，延长时限一般不超过30个工作日。
但实践中，对于比较复杂的鉴定，也难以形成有效规制，更多的还需要当事人、鉴定人与法院积极配合，以缩短鉴定周期。
3.首次规定对鉴定意见撤销的限制
本条规定主要是为了应对近年来一些司法鉴定机构因为承受不住当事人的压力或者自身存在其他问题，任意撤销鉴定意见而制定。
新规第42条规定，鉴定意见被采信后，鉴定人无正当理由撤销鉴定意见的，法院应当责令其退还鉴定费用，并可以根据情节轻重予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。当事人主张鉴定人负担由此增加的合理费用的，法院应予支持。
法院采信鉴定意见后准许鉴定人撤销的，应当责令其退还鉴定费用。
实践中，对于“正当理由”的审查可以参照新规第40条启动重新鉴定的条件，即：
（4）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。
如果不符合相关条件的，一般不应当认定为有正当理由。如果鉴定人撤销决定未写明理由的，一般也应当视为无正当理由。此外，已为生效裁判采纳的鉴定意见被鉴定人自行撤销的，通常需要通过审判监督程序解决。
4.首次规定鉴定人拒不出庭的后果
新规第81条规定，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。法院应当建议有关主管部门或者组织对拒不出庭作证的鉴定人予以处罚，并规定了退还鉴定费用及当事人可以申请重新鉴定。
实践中，应结合民诉法第78条适用。即当事人对鉴定意见有异议或者法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。此外，鉴定人拒不出庭作证的后果，法院还可参照《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》（2015年修正）的相关规定建议相关部门对其处罚。
对于鉴定人出庭费用的负担，主要规定在新规第38、39条中，在此不再展开。
二、加强审判人员对鉴定程序的参与
1.新增法院应对鉴定材料进行质证的规定
新规第34条规定，法院应当组织当事人对鉴定材料进行质证。未经质证的材料，不得作为鉴定依据。
本条是吸收了审判实践中较好的做法而形成的规定，虽然属于新规，但在以往专项司法解释中也有类似规定。如去年施行的《建设工程司法解释二》中规定，法院需要对当事人有争议的鉴定材料进行质证。
2.新增法院所出具鉴定委托书的内容
新规第32条规定，法院在确定鉴定人后应当出具委托书，委托书中应当载明鉴定事项、鉴定范围、鉴定目的和鉴定期限。
本条系为了避免出现由于委托事项、鉴定范围和目的不明确导致鉴定意见无法使用的情形，以及防止对鉴定期限缺少必要的限制而拖延诉讼。
3.首次规定通知鉴定人出庭应注意的事项
新规第79条规定，鉴定人依照民诉法第78条规定出庭作证的，法院应当于开庭审理三日前将出庭的时间、地点及要求通知鉴定人。委托鉴定机构的，应当由从事鉴定的人员代表机构出庭。
本条是关于鉴定人出庭作证的操作性规定，此处应注意的是，法院通知鉴定人出庭的同时，应当向鉴定人明确要求其选派参与具体鉴定意见制作的鉴定人员出庭，并告知其需要出庭的理由、需要解答的问题及当庭可能需要展示的特殊证据等，以便鉴定人在出庭前做好充分准备，从而提高庭审效率。
三、规范当事人在司法鉴定中的行为
1.规范申请鉴定的期限及未申请的后果
本条系新规第31条规定，主要由旧规第25条修改而成。
期限：当事人申请鉴定，应当在法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者不预交鉴定费用的，视为放弃申请。此处将旧规的“在举证期限内提出”修改为“在人民法院指定期限内提出”，相对放宽了当事人申请鉴定的期间，更符合审判实践。
后果：应当承担举证不能的后果。情形：对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在法院指定期间内无正当理由出现下列情形致使待证事实无法查明的：
实践中，如果经法院释明，负有举证责任的当事人在一审法院审理时拒不申请鉴定，二审审理中又申请鉴定的，原则上不应准许，但应注意建设工程类案件有例外规定。应注意的是，符合法院依职权调查收集证据条件的，不能适用本条规定。
2.规范当事人申请重新鉴定的情形及后果
新规第40条规定了应当准许重新鉴定的情形：
重新鉴定的后果：原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。
本条是在旧规第27条的基础上修改而成，新增鉴定意见瑕疵时进行补正的规定。对于鉴定意见存有瑕疵允许补正的，可以参照《司法鉴定程序规则》第41条的规定：
3.规范当事人单方自行委托鉴定的效力
新规第41条规定，对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者有理由足以反驳并申请鉴定的，法院应予准许。
本条是由旧规第28条修改而来，将旧规里的“有关部门”修改为“有关机构和人员”，拓宽了鉴定人的主体范围，将原“作出鉴定结论”修改为“出具的意见”。
(4)审查鉴定意见与案件的其他证据是否存在矛盾。
对于“足以反驳”的标准，需要提出异议的当事人提供相反的证据证明该意见存有不实之处，使其处于真伪不明的状态，动摇审判人员对此形成的心证结论。
下期导语：诚实信用原则是2012年民诉法修改的重要原则，然而，在民事审判中证人证言的诚信度一直有待提高。新规采取了一系列措施增强证人的内心约束，具体如何，请见明日的《至正论法》。
END
转载注明来源：上海二中法院