TMT投资实践（二十九）——红筹架构如何设计股权激励并衔接海外上市？（中）

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红筹架构ESOP如何衔接港股上市？

引言

在我们之前的“红筹架构如何设计境外股权激励？”中，我们解答了创始人关于上市前境外员工股权激励计划（“ESOP”，为本文之目的，ESOP指公司上市前制定的ESOP）的种类、架构、外汇及税务合规、境外上市备案新规对ESOP的影响等问题。实践中，ESOP的境外上市衔接也是创始人和公司高管重点关注的问题。创始人经常询问我们以下问题：ESOP尚未执行完毕，是否影响公司境外上市？境外上市之前制定的ESOP是否在上市后允许保留？为上市目的，是否需要修改上市前已经制定的ESOP？境外上市需要披露ESOP的哪些内容？赴美上市和赴港上市对ESOP的要求是否存在差异？境外上市后，员工是否需要缴纳境外税款？

因此，我们在此就红筹架构ESOP的港股上市衔接考虑要点进行基本介绍，并将在本系列文章（下）篇中介绍美股上市衔接考虑要点，供创始人和公司高管了解和参考。

第一节 香港联交所对上市前制定的ESOP相关规定概述

港股ESOP受《主板上市规则》（“《上市规则》”）第十七章（“港股ESOP规则”）规制。香港联交所于2021年10月29日公布了就修改港股ESOP规则的咨询文件。2022年7月29日，香港联交所发布了最终修订稿，并于2023年1月1日生效实施。

现行港股ESOP规则允许赴港上市公司在上市后保留上市前ESOP，但有一定限制条件。港股ESOP规则要点详细总结请见本文第四节。

第二节 上市前ESOP的上市衔接

现行港股ESOP规则对赴港上市公司的ESOP作出了如下规定：

1. 不符合港股ESOP规则规定的上市前ESOP的处理方式

（1）上市后：

ESOP对上市前获授期权或激励股份的激励对象继续有效；

公司不得再根据该等ESOP继续授予期权或激励股份；

该等ESOP所发行的股份需要经香港联交所批准才能获得上市地位。

（2）上市时，公司应在招股书中披露：

ESOP的所有重大条款；

所有已授予但未行权期权、未兑现激励股份的详细情况；

该等期权、激励股份在公司上市后可能对持股造成的摊薄影响；

该等期权行权、激励股份兑现时对每股盈利的影响。

2. 符合港股ESOP规则规定的上市前ESOP的处理方式

公司需在招股书中披露ESOP的所有重大条款；

上市前ESOP继续有效；

公司可以在上市后继续根据上市前ESOP继续授予期权、激励股份；

对于期权，公司根据ESOP授予的期权行权价格不得低于授予日收市价及授予日前5个营业日的平均收市价中的较高者；

对于限制性股份、限制性股份单位，未施行价格限制，可以零对价授予/兑现。

第三节 ESOP港股上市衔接案例

1. A公司（港股上市）[1]

（1）上市前制定的ESOP概述

（2）期权价格相关信息：

2. B公司（港股上市）[2]

（1）上市前制定的ESOP概述

（2）期权价格相关信息：

第四节 香港联交所对ESOP上市衔接要求的新修订

香港联交所于2021年10月29日公布了就修改港股ESOP规则的咨询文件。2022年7月29日，香港联交所发布了最终修订稿，并于2023年1月1日生效实施。新港股ESOP规则相较于之前的老规则，其最主要变化为：

结语

红筹架构公司在设计海外ESOP时，需要注意中国境外上市备案新规、中国外汇及税务合规、中国香港上市规则、开曼法规等多法域规则的协调，并考虑香港上市衔接问题。

*本文对任何提及“香港”和“香港特别行政区”的表述应解释为“中华人民共和国香港特别行政区”。

脚注：

[1] 详见https://www1.hkexnews.hk/listedco/listconews/sehk/2021/1123/2021112300033_c.pdf

[2] 详见https://www1.hkexnews.hk/listedco/listconews/sehk/2021/1207/2021120700018_c.pdf

本文作者

胡耀华

合伙人

公司业务部

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业务领域：风险投资与私募股权、跨境投融资

胡律师每年处理众多风险投资及私募股权投资业务，为客户设计境外或境内架构的创新性解决方案。在公司跨境并购方面，胡律师亦有丰富的执业经验，包括跨国公司在中国的投资、收购，以及中国公司海外并购。此外，胡律师在资本市场跨境业务领域也承办了多个具有市场影响力的项目，包括美股私有化、拆除红筹架构、回归A股、港股及美股上市。胡律师为众多跨国公司和国内高成长企业提供高质量法律服务，主要为TMT、教育、生物医疗等行业。

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封面图源：美好家园-未知的风景·杜飞辰