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天元研究︱200人股东限制问题小结
文|天元律师事务所合伙人 王韶华
因此,IPO股东适格性的核查内容不仅包括股东身份核查,也包括是否存在利用有限合伙规避200人股东限制等内容的核查,因此200人股东限制是核查的重要部分。中介机构应结合争议股东的设立时间、设立目的、具体股权结构及其变更、具体股东与发行人董监高及员工的关系来判断是否有规避《证券法》的嫌疑,如若实质上属于非法公开发行的,不应盲目申报。
在超限股东处理的过程中,不允许通过委托持股(即股份代持)、组建员工持股公司、信托持股等方式持股。员工持股公司所涉及的具体职工股东数量也应合并计算。对于超限股东的股权转让,监管层要求股东超200人的清理,需要对90%以上的股东做当面和电话的访谈。在具体操作中,需要对超限股东转让是否出于自愿、价款的合理性及支付情况、是否存在纠纷进行仔细核查,以避免相关问题构成上市障碍。
在上述窗口指导意见发布后,云维股份、云海金属、*ST美利、瑞普生物、南都电源等发布穿透披露公告,均合规。海得控制由于需要对定增认购主体是否符合相关条件的问题进行进一步核查,向证监会递交了关于中止审核的申请,中止审核是为了穿透识别定增认购方的最终出资人是否合计不超过200人,海得控制成为首家因穿透披露要求而中止定增审核的公司,最终调整了非公开发行股份数量和发行认购对象以达到上述要求。
众合科技(000925)2016年重组被深圳证券交易所要求穿透核查交易对手:全面披露交易对手方相关的产权及控制关系,包括交易对方的主要股东或权益持有人、股权或权益间接控制人及各层之间的产权关系机构图,直至自然人或国资管理部门或者股东之间达成某种协议或安排的其他机构;独立财务顾问对交易对方穿透情况核查并发表意见。众合科技穿透核查交易对方至自然人、上市公司、国资管理部门后最终数量为220 人,并在回复中明确披露“本次交易能否取得中国证监会核准及取得上述核准的时间存在不确定性,因此,本次交易存在审批风险”。目前中国证监会已受理本次重组申请文件。
在重组中,非穿透的发行对象(原资产方)一定程度上不超过200人是可控的,但是一旦打开计算,特别是原资产方有多个股东且层级较多,是很有可能超过200人,而这种局面是在历史年度自然形成的状态,主要还是看是否存在刻意规避的嫌疑。
根据《非上市公众公司监管指引第4号——股东人数超过200人的未上市股份有限公司申请行政许可有关问题的审核指引》,股份公司股权结构中存在通过“持股平台”(“持股平台”是指单纯以持股为目的的合伙企业、公司等持股主体)间接持股的安排以致实际股东超过200人的,应当将间接持股转为直接持股,并依法履行相应的法律程序;以私募股权基金、资产管理计划以及其他金融计划进行持股的,如果该金融计划是依据相关法律法规设立并规范运作,且已经接受证券监督管理机构监管的,可不转为直接持股。
根据《非上市公众公司监管问答——定向发行(二)》,根据《非上市公众公司监督管理办法》相关规定,为保障股权清晰、防范融资风险,单纯以认购股份为目的而设立的公司法人、合伙企业等持股平台,不具有实际经营业务的,不符合投资者适当性管理要求,不得参与非上市公众公司的股份发行。全国中小企业股份转让系统挂牌公司设立的员工持股计划,认购私募股权基金、资产管理计划等接受证监会监管的金融产品,已经完成核准、备案程序并充分披露信息的,可以参与非上市公众公司定向发行。其中金融企业还应当符合《关于规范金融企业内部职工持股的通知》(财金〔2010〕97号)有关员工持股监管的规定。
以合伙企业、契约等非法人形式,通过汇集多数投资者的资金直接或者间接投资于私募基金的,私募基金管理人或者私募基金销售机构应当穿透核查最终投资者是否为合格投资者,并合并计算投资者人数。但是,社会保障基金、企业年金等养老基金,慈善基金等社会公益基金、依法设立并在基金业协会备案的投资计划投资私募基金的,不再穿透核查最终投资者是否为合格投资者和合并计算投资者人数。
天元律师