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【文丰研究】新三板尽调之挂牌批准和授权
尽职调查的内容主要包括：
（一）本次挂牌的批准和授权文件
本次挂牌的批准文件指公司内外部的各类批准，包括董事会决议、股东大会决议、行业主管部门的批准等。本次挂牌的授权文件主要是指公司取得上述批准后股东大会是否授权董事会办理相应的手续并授权董事长签署相关文件等。
律师应当认真核对是否取得了上述全部批准文件和授权文件。
（二）批准和授权文件的内容是否合法合规、是否完善
律师应当认真核对本次挂牌的批准文件的内容是否合法合规，是否具备以下内容：
公司董事会通过的主要议案包括：《关于申请××公司股票在全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让后采取协议转让的议案》、《关于××公司挂牌成功后同意纳入非上市公众公司监管的议案》、《关于授权董事会全权办理申请公司股票在全国中小企业股份转让系统挂牌转让有关事宜的议案》、《关于召开××公司××年第×次临时股东大会的议案》。
上述议案的主要内容有：
1、同意公司申请股票在全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让；
2、同意公司股票采取协议转让方式进行交易；
3、若全国中小企业股份转让系统有限责任公司同意上述挂牌申请，则公司同意纳入非上市公众公司监管，并：（一）按照中国证监会的相关规定修改公司章程；（二）按照法律、行政法规和公司章程的规定建立健全公司治理机制；（三）履行信息披露义务，按照相关规定披露公开转让说明书、年度报告、半年度报告及其他信息披露内容。
4、同意授权董事会全权办理申请公司股票在全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让的相关事宜，授权范围包括但不限于：
（1）聘请参与本次挂牌的中介机构并决定其专业服务费用；
（2）办理向全国股份转让系统公司申请本次挂牌的相关事宜；
（3）批准、签署、修订与本次挂牌相关的全部文件，包括但不限于有关申请文件、公告、合同或协议等；
（4）办理公司股票进入全国股份转让系统挂牌转让的相关事宜；
（5）办理与本次挂牌有关的其他全部相关事宜。上述授权自2015年第二次临时股东大会决议通过之日起一年内有效。
5、授权董事长签署与本次挂牌并公开转让相关的全部文件。
6、就上述事宜召开××公司××年第×次临时股东大会。
公司股东大会通过的主要议案包括：《关于申请××公司股票在全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让采取协议转让方式的议案》、《关于××公司挂牌成功后同意纳入非上市公众公司监管的议案》、《关于授权董事会全权办理申请公司股票在全国中小企业股份转让系统挂牌转让有关事宜的议案》。
上述议案的主要内容有：
1、同意公司申请股票在全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让；
2、同意公司股票采取协议转让方式进行交易；
3、若全国中小企业股份转让系统有限责任公司同意上述挂牌申请，则公司同意纳入非上市公众公司监管，并：
（一）按照中国证监会的相关规定修改公司章程；
（二）按照法律、行政法规和公司章程的规定建立健全公司治理机制；
（三）履行信息披露义务，按照相关规定披露公开转让说明书、年度报告、半年度报告及其他信息披露内容。
4、同意授权董事会全权办理申请公司股票在全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让的相关事宜，授权范围包括但不限于：
（1）聘请参与本次挂牌的中介机构并决定其专业服务费用；
（2）办理向全国股份转让系统公司申请本次挂牌的相关事宜；
（3）批准、签署、修订与本次挂牌相关的全部文件，包括但不限于有关申请文件、公告、合同或协议等；
（4）办理公司股票进入全国股份转让系统挂牌转让的相关事宜；
（5）办理与本次挂牌有关的其他全部相关事宜。
5、授权董事长签署与本次挂牌并公开转让相关的全部文件。
6、上述授权自××年第×次临时股东大会决议通过之日起一年内有效。
（三）批准和授权文件的程序是否合法合规
公司批准和授权文件的程序是否合法对公司批准和授权文件的效力有重大影响，若公司批准和授权文件的程序不合法，则该等授权文件存在被撤销的风险。
律师应当认真核对公司的董事会、股东大会的召集程序，看是否符合以下程序规定：
1、董事会的召集程序
2、股东大会的召集程序
二、常见问题及解决思路
（一）文件表述错误或遗漏事项
对于文件表述错误或遗漏事项的，应当按照规范程序重新召开董事会、股东大会，再次进行决议。
（二）文件形成的程序不规范
对于程序不完备的，可以按照规范程序重新召开董事会、股东大会，对以前作出的决议再次进行确认即可。
三、特殊情况及案例
（一）涉军企业需要履行军工事项审查程序
《涉军企事业单位改制重组上市及上市后资本运作军工事项审查工作管理暂行办法》（科工计〔2016〕209号，2016年3月2日实施）第六条规定“涉军企事业单位实施以下上市及上市后资本运作行为，须履行军工事项审查程序：（一）涉军企事业单位及其控股的涉军公司发生的境内外资本市场首次公开发行股份并上市、涉军上市公司分拆子公司在境内外多层次资本市场上市（挂牌）；……”
根据上述规定，涉军上市公司的子公司挂牌需要履行军工事项审查程序，需要取得国家国防科技工业局的批准。
注：个别特殊行业IPO（上市）需要行业批准，但新三板尚未要求，如银行业、证券业等。
【案例】上阀股份837038
反馈意见：对照《涉军企事业单位改制重组上市及上市后资本运作军工事项审查工作管理暂行办法》规定，请中介机构对拟挂牌公司挂牌、披露等是否符合办法规定要求补充发表意见。
答复：《暂行办法》第六条规定：“涉军企事业单位实施以下上市及上市后资本 运作行为，须履行军工事项审查程序：（一）涉军企事业单位及其控股的涉军公 司发生的境内外资本市场首次公开发行股份并上市、涉军上市公司分拆子公司在 境内外多层次资本市场上市（挂牌）；……”
2015年12月16日，国家国防科技工业局出具《国防科工局关于上海阀门 厂有限公司在全国中小企业股份转让系统挂牌涉及军工事项审查的意见》（科工 计〔2015〕1226号），该意见明确“经对相关军工事项进行审核，原则同意上海 阀门厂有限公司在全国中小企业股份转让系统挂牌交易”。据此，本所律师认为，上阀股份本次挂牌已经履行了军工事项审查程序，符合《暂行办法》第六条的规定。
（二）需要注意特殊文件的约定
特殊文件约定主要包括：
1、实际签署的公司章程、投资协议和股东间的其他协议的约定
个别公司存在股东实际签署的章程与工商登记的公司章程不一致的情况，或者存在公司章程之外的投资协议、股东间约定等。该等约定均可能对本次挂牌的股东大会决议的效力产生影响。若公司存在该等约定，则需要核实该等约定的效力及影响，相关股东是否有权主张股东大会决议无效，若股东提出该等主张会对公司产生何种影响等。
2、融资协议等文件的约定
一般情况下，公司的贷款合同、借款合同、担保合同、保理合同、发行债券合同、融资租赁合同等融资性质的合同会对公司行为进行一定的限制。若该类合同对公司的挂牌有一定的约定，则应当核实该等约定的效力及影响，相关债权人是否有权主张股东大会决议无效，是否有权主张提前收回债权，若债权人提出该等主张会对公司产生何种影响等。
四、其他事项
（一）禁止倒签日期
对于程序性的问题，应当采用补开股东大会、董事会等方式来解决，而不能采用倒签日期的方式，倒签日期本质上是一种造假的行为。
（二）按照上述逻辑类推投资时的批准和授权
对挂牌的批准和授权进行尽职调查，目的就是对申请挂牌公司申请挂牌的行为是否具有民事权利能力进行判断。若申请挂牌公司的批准和授权不合法，则该公司的申请行为不属于民事法律行为，其行为不会得到法律的支持。
同理，投资人在每一次投资前，就授权和批准应当考虑以下问题：
1、公司相关人员是否取得了签署相关协议的批准和授权文件；
2、上述授权是否存在瑕疵；
3、上述瑕疵是否会导致公司无权签署本次投资的相关文件，是否会导致公司产生其他重大损失，是否会导致公司发生影响本次投资判断的重大情况。
4、上述瑕疵最终会对本次投资产生什么样的影响；
5、如何避免或降低上述瑕疵可能产生的投资损失。
作者简介
毕国庆律师主要业务领域为投融资法、并购法律事务
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