刘品新教授：电子证据辩护的理念、技能与实务

电子证据辩护的理念、技能与实务

文 | 中国人民大学法学院教授 刘品新

首先，祝贺徐昕教授做瀛和刑辩学院院长，也祝贺瀛和刑辩学院成立。

非常高兴能够参加这个会议，我的发言题目是《电子证据辩护的理念、技能与实务》。

选题考量之一是，我们经常说我们进入了大数据时代，但是，刑辩律师基本上不用大数据。这是个问题，是需要反思的。

选题考量之二是，刑辩中律师该不该提供证据，特别是提交证明无罪、罪轻证据进行积极进攻型的辩护。我们过去担心风险不太敢提交，但是，如果结合前面讲的大数据时代，联想到现在办案中的有很多存储在移动硬盘和光盘里的数据（这些也是大数据），能够用以挖掘很多证明被告人无罪、罪轻的证据，那为什么不提交呢？提交之后难道会有风险吗？因为它们是客观存在的，且是控方提供的。

选题考量之三是，刑辩律师将电子证据当做空气。虽然大家注意到的这个证据，但是实际上很多人不看电子数据，看的是笔录等书面材料。有人是委托助手看电子证据，但是我跟一些助手去交流时，发现他们不看。他给领导汇报说看了，但是虚晃了一枪。有时律师团队安排某一位律师专门审查电子证据，但等他审查完了之后，你问他案子中有多少电子证据或者目录是什么，他也不知道。

基于这三个考虑，我想要明确给大家提出来：刑辩律师应当关注电子证据，形成一种新的辩护——电子证据辩护。

电子证据辩护是什么？下一个简单的定义，它是刑辩律师将电子证据介质当作现场进行勘验取证，获取无罪或罪轻证据，用于刑事辩护。 

那么，究竟该怎么做呢？用一句话来表述，就是大家要明确刑辩案例中主要的争议事实是什么，然后围绕这个争议事实积极搜索电子证据。

我举几个例子，大家可能就明白了。一是诈骗案件，经常的争议事实就是被告人有没有隐瞒和虚构事实。你要在光盘、移动硬盘里搜索电子证据，设定一个具体的搜索条件，将被告人有没有隐瞒和虚构事实的相关证据给找出来。

二是杀人案件，主要的争议事实往往是被告人有没有作案时间？也就是说，被告人在所谓的杀人时间究竟在不在现场？基于这一点，大家在移动硬盘、光盘里搜索证据时，就可以锁定杀人的具体时刻点，判断介质里留下了什么样的电子证据，并判断被告人当时是在别的地方。

三是强奸案件，主要的争议事实通常是否违背妇女意志。一个搜索电子证据的很好方法就是，将被告人同被害人在案件发生期间、案发之后的聊天记录给找出来，然后进行判断。

四是赌博案件，主要的争议事实可能就是被告人究竟有没有开设赌场或监管平台上的赌博。我注意到有个案子，找的上海一个鉴定机构鉴定说，平台中聊天群构成了很多赌场。但是，该案中甄别这些聊天群的时候，发现根本就不是赌博群，而是同事群等合法群。

还有很多例子，不一一列举了。再对数罪并罚案件的电子证据辩护进行补充。很简单的方法是，将侦查人员移送的移动硬盘、光盘中各种办公文档找出来，甄别是否如实取证、合法取证。

我相信搞好电子证据辩护，刑事辩护的证据难问题会迎刃而解。

最后，我想给大家说一下结论：拥抱电子证据辩护，形成基本理念，养成智能化技能！这将会彻底改变刑事辩护的格局！谢谢大家！

选题背景

● 刑辩律师应否提交证据？

● 刑辩律师将电子证据当作空气（不看电子证据；委托助手看电子证据；安排律师团队一位律师审查电子证据）

何谓电子证据辩护

● 将电子证据介质当作现场进行勘验取证，获取无罪或罪轻证据，用于刑事辩护

如何进行电子证据辩护

● 明确主要争议事实，积极搜索电子证据

● 诈骗案件——是否隐瞒、虚构事实

● 赌博案件——是否开设赌场

● 杀人案件——是否有作案时间

● 强奸案件——是否违背妇女意志

● 帮信罪——是否采取监管措施

结论

●形成基本理念

●养成智能化技能

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