从Aon收购WTW失败谈反向分手费保险
The following article is from CPCU国际大使 Author 王大使
# 前言
昨日，全球保险市场关注已久的有关Aon收购WTW的事件终于宣告了最终结果：两家全球领先的保险经纪公司经协商同意解除之前达成的价值300亿美金的并购合同并结束与美国司法部的诉讼。这一消息被宣布后引起全球保险业界的关注，特别是买方Aon还要支付给卖方WTW十亿美金分手费引起了业内人士的热议。
本文将从此事件出发谈谈不为市场所熟知的一款并购交易中买方因收购失败而需支付给卖方的分手费为承保标的的保险产品：反向分手费保险，英文为Reverse Break-up Fee Insurance或者Reverse Termination Fee Insurance。
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Aon收购WTW案回顾
全球第二大保险经纪公司Aon和全球第三大保险经纪公司Willis Tower Watson昨日表示，他们已同意终止300亿美元的合并协议，并结束与美国司法部的诉讼。
这项交易将使总部位于伦敦的Aon公司领先于全球最大的保险经纪公司Marsh公司。
Aon首席执行官格雷格-凯斯（Greg Case）在一份声明中说："尽管世界各地的监管势头良好，包括欧盟委员会最近批准了我们的组合，但我们与美国司法部陷入了僵局。”
Aon表示，将向WTW支付10亿美元作为终止费。
今年6月，美国司法部(DOJ)曾起诉阻止该交易，称其将减少竞争并可能导致价格上涨。美国司法部称，这两家大型保险经纪公司的合并将损害再保险经纪、退休和养老金规划以及私人退休人员多载体医疗保健交易所方面的竞争。
根据《商业保险》杂志的调查，在美国市场的美国商业保险经纪公司中，Aon排名第二，WTW排名第五。
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何为反向分手费？
反向分手费，也被称为反向终止费，一般出现在并购（M&A）领域，因为它在条款和并购合同中作为一种分配的风险运作。具体来说，如果买方未能完成合同中双方约定的交易，这种费用通常由买方支付给卖方。然而，如果卖方选择不完成交易，这笔费用也可以向卖方收取。这笔费用将给另一方带来一些信心，并在本质上作为一种风险管理工具。
反向分手费对并购交易有很多好处，主要包括:
- 最大限度地减少买方在合同中的风险
- 极大地减少了合同纠纷
- 限制了卖方提出合同纠纷的能力
如果买方在特定事件被触发时支付这笔费用，那么，如果买方无法完成交易，就会减少未来发生合同纠纷的可能性。事实上，这种支付将限制卖方对买方提出法律纠纷的能力，特别是对具体履行的能力。
反向分手费的数额由并购双方事先商定。反向分手费的金额一般与正向分手费相当，但近来年一些交易中也出现反向分手费高于正向分手费的现象。在美国，大部分并购交易中的反向分手费不超过交易金额的3%-7%。在加拿大，反向分手费一般是并购价格的1%-3%，并且通常与分手费的金额相同。
这次Aon支付给WTW的10亿美金就属于反向分手费，占到总并购交易金额的约3.3%。
反向分手费的触发条件主要包括：
1）未通过外国政府的反垄断审查或国家安全审查，这次Aon没有成功收购WTW就是因为没有通过美国政府的反垄断审查，而且美国司法部6月16日针对这起并购发起了反垄断民事诉讼；
2）并购方的股东会或股东大会没有批准并购交易而导致并购协议被终止；
3）并购方违反并购协议而导致并购协议被终止；
4）并购方未能获得融资而无力进行交割导致并购协议被终止；
5）其他相关情形。
上述情形的设计可能还会和特定时间点挂钩，譬如在特定日期之前未取得相关政府审批或其他触发条件的。
对于中国企业而言，反向分手费的触发条件还包括由于未获得中国政府关于境外投资的审批、核准、备案或登记而导致并购协议被终止，包括发改委、商务部、外汇管理部门、国资委（适用于国有企业）、金融证券监管机构（适用于银行、保险或上市公司）等相关政府部门。
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何为反向分手费保险？
反向分手费保险是指保险人承保被保险人因保险期间内所进行的并购交易发生反向分手费触发情形而有义务承担支付反向分手费损失的保险。
目前该险种在世界范围内仍属于新兴险种，提供此类产品的保险企业较少，市场承保能力有限。考虑到Aon需要支付的反向分手费高达十亿美金，很有可能之前没有购买反向分手费保险。
反向分手费保险所承保的风险范围，以并购协议中反向分手费所涉及的政府审批内容为基础，具体可根据投保企业的实际需求进行调整。
在保额与保费方面，由于反向分手费特殊的风险特征，为体现风险共担原则，反向分手费保险的保额通常为反向分手费的50%—60%，保费通常为保额的5%—10%，具体可根据交易标的的行业性质、所在国别、规模大小与买方企业的具体情况而定。
在除外责任方面，由已知风险（包括已知的、可能对保险公司风险评估或定价产生重大影响，但未在投保时告知的事项）导致的损失，以及因被保险人未履行并购协议中的其他承诺导致的损失，均被列为该保险的除外责任。
反向分手费保险的承保过程非常复杂，需要投保企业所聘的负责该交易的律所按照保险公司的要求针对反向分手费的触发风险提供法律意见书或风险评估报告。同时，保险公司自身也需要外部专业律师积极参与其产品开发和承保理赔环节，为保险公司保驾护航。
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总结
随着中国企业“走出去”过程中遇到的风险越来越突出，2017年1月，国务院、国资委发布了《中央企业境外投资监督管理办法》（国资委令第35号），要求“中央企业应当根据自身风险承受能力，充分利用政策性出口信用保险和商业保险，将保险嵌入企业风险管理机制，按照国际通行规则实施联合保险和再保险，减少风险发生时所带来的损失”。
在当前中美经贸关系不稳定的形势下，美国政府针对中国资本的审查越来越严，预计中国企业海外并购将面临交易对手更为严苛的反向分手费要求。中企可以考虑利用反向分手费保险作为转移这一风险的工具之一，当然保险公司也需要加强对这一新兴保险产品的研究，与专业律所合作提高承保与风控技术，为中国企业“走出去”保驾护航，实现各方共赢。
参考文献：
李茜，《解密反向分手费保险》，中国外汇，2018年第10期
作者：王大使
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