私募基金设立法律备忘录

作者：北京德和衡律师事务所 周善良、阿贞

一、前言

我国私募基金的发展大体分为四个阶段，即萌芽阶段、形成阶段、发展阶段、调整阶段和爆发阶段。

萌芽阶段，证券公司的主营业务从经纪业务走向承销业务，大客户将资金交由证券公司代理委托投资，与证券公司之间逐渐形成了不规范的信托关系，私募基金初具雏形。这个阶段大概从1993年到1995年；形成阶段，上市公司将从股市募集来的闲置资金委托证券公司进行投资，众多的咨询公司和投资顾问公司以委托理财的方式设立、运作私募基金，私募基金逐渐成形，开始初步发展。这个阶段大概从1996年到1998年；发展阶段，综合类券商经批准可以从事资产管理业务，股票市场的较高收益使得大批上市公司更改募集资金的投向，私募基金的数量和规模迅速增长。这个阶段大概从1999年至2000年；调整阶段，股市持续低迷使得大批私募基金因亏损而出局，在优胜劣汰之后，私募基金正逐步走向规范。政策层面也有所松动，开始逐步允许信托公司、证券公司、基金管理公司等有限度地开展私募基金业务。这个阶段大概从2001年到2013年；爆发阶段，在新“国九条”的大力推动下，赋予了私募基金金融机构的法律地位，目前已有多家私募公司拿到金融牌照，从而让私募可以和券商、公募基金等金融机构站在同一起跑线上，而私募行业即将迎来的会是一次爆发式的发展。此阶段从2014年起至今。

正是在这样的大背景下，私募行业迅猛发展。本文在对私募行业的监管体系介绍的基础上，对私募基金的成立过程做一个详细梳理。

二、私募股权投资基金行业的基本情况

我国对私募股权投资基金的定义有狭义和广义之分：狭义的私募股权投资基金，指的是通过非公开的方式募集资金，并主要对已经形成一定规模并产生稳定现金流的非上市公司进行股权投资的基金；广义的私募股权投资基金指的是通过非公开的方式募集资金，并对处在种子期、初创期、发展期、扩展期、成熟期和Pre-IPO等各个时期的非上市公司进行投资的基金，其内容也同样涵盖了风险投资基金、收购基金、夹层基金、房地产基金、重振基金等。

（一）行业主管部门

2013年6月27日之前，我国私募股权投资行业的主管部门为国家发展与改革委员会（简称“国家发改委”）。2013年06月27日，中央编办发布《关于私募股权基金管理职责分工的通知》，明确了私募股权投资行业的主管部门分别为中国证监会和国家发改委两个部门：

中国证监会：负责制订私募股权基金的政策、标准与规范，对设立私募股权基金实行事后备案管理，负责统计和风险监测，组织开展监督检查，依法查处违法违纪行为，承担保护投资者权益工作；

国家发改委：负责组织拟订促进私募股权基金发展的政策措施，会同有关部门根据国家发展规划和产业政策研究制订政府对私募股权基金出资标准和规范、出资比例和退出机制。

证监会于2014年8月21日颁发的《私募投资基金监督管理暂行办法》又明确了证券业协会在私募基金管理中的作用：在证监会的授权及指导下对私募股权投资行业进行自律管理，银监会、保监会根据相关政策对商业银行、信托公司或保险公司从事股权投资业务进行监管，商务部对外商投资私募股权投资机构实施管理。

（二）相关法律法规

序号	法律法规及政策
1	《中华人民共和国合伙企业法》
2	《中华人民共和国公司登记管理条例》
3	《中华人民共和国合伙企业登记管理办法》
4	《关于创业投资引导基金规范设立与运作指导意见的通知》
5	《中华人民共和国企业所得税法》
6	《关于合伙企业合伙人所得税问题的通知》
7	《国家税务总局关于个体工商户、个人独资企业和合伙企业个人所得税问题的公告》
8	《关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定》
9	《中华人民共和国公司法》
10	《创业投资企业管理暂行办法》
11	《关于实施创业投资企业所得税优惠问题的通知》
12	《国家发展和改革委关于加强创业投资企业备案管理严格规范创业投资企业募资行为的通知》
13	《国家发展改革委办公厅关于促进股权投资企业规范发展的通知》
14	《证券投资基金法》
15	《关于私募股权基金管理职责分工的通知》
16	《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》
17	《私募投资基金监督管理暂行办法》
18	《关于改进私募基金管理人登记备案相关工作的通知》
19	《基金业务外包服务指引（试行）》

三、私募基金成立一般流程

步骤	材料	备注
Step 1 成立私募基金管理人	公司制	名称预先核准	http://yhz.tjaic.gov.cn/webgsauth/userReg/ScrUserLogon.do;jsessionid=26B1E817CCA2AA0973B6FC92EDA52676.mcwk1#（天津）	网上申请办理
工商登记	公司设立登记申请书	网站下载表格
指定代表或者共同委托代理人授权委托书	指定代表或委托代理人的身份证件复印件
公司章程	全体股东签署
股东的主体资格证明或者自然人身份证件复印件
董事、监事和经理的任职文件及身份证件复印件	股东会决议由股东签署，董事会决议由公司董事签字
法定代表人任职文件	股东会决议由股东签署，董事会决议由公司董事签字
住所使用证明名
企业名称预先核准通知书
其他
刻章（2个工作日）	营业执照副本	原件及复印件
经办人身份证件	原件及复印件
刻章申请	股东签字
其他
组织机构代码证（当日办结）	营业执照副本	原件及复印件
经办人身份证	原件及复印件
公司公章
其他材料
税务登记证	以税务机关的要求为准
开户	以各银行的要求为准
合伙制	名称预先核准	http://yhz.tjaic.gov.cn/webgsauth/userReg/ScrUserLogon.do;jsessionid=26B1E817CCA2AA0973B6FC92EDA52676.mcwk1#（天津）	网上申请办理
工商登记	合伙企业设立登记申请书	全体合伙人签署
全体合伙人指定代表或委托代理人的委托书
合伙人名录及出资情况表	全体合伙人签署
全体合伙人的主体资格证明或者自然人的身份证明	合伙人为企业，提交营业执照副本复印件；合伙人为事业法人，提交事业法人登记证书复印件；合伙人为社团法人的，提交社团法人登记证复印件；合伙人为农民专业合作社的，提交农民专业合作社营业执照副本复印件；合伙人为民办非企业单位的，提交民办非企业单位证书复印件。
合伙协议	全体合伙人签署
对各合伙人认缴或者实缴出资确认书	全体合伙人签署
经营场所证明
委托执行事务合伙人的委托书和身份证复印件	全体合伙人签署。执行事务合伙人是法人或其他组织的，还应当提交其委派代表的委托书和身份证复印件。
对财产权利出资的协商作价确认书/评估作价证明
企业名称预先核准通知书
其他
刻章	营业执照副本	原件及复印件
经办人身份证	原件及复印件
刻章申请	全体合伙人签字
其他
组织机构代码证	营业执照副本	原件及复印件
执行事务合伙人身份证明
经办人身份证	原件及复印件
组织机构公章
税务登记证	以税务局通知单为准
开户	以银行材料清单为准
备注： 1. 基金管理人的组织形式主要包括：股份有限公司、有限责任公司、普通合伙企业、有限合伙企业、其他。 2. 基金管理人的企业性质可以为：内资企业、中外合资企业、中外合作企业、外商独资企业、境外机构、政府。
Step 2 私募基金管理人登记（自基金业协会收齐登记材料之日起20个工作日内）	相关流程图	网址：https://pf.amac.org.cn
《管理人登记和信息更新填报说明》	该材料为网络系统申报内容的纸质版，可提前填写准备，下载地址http://www.amac.org.cn/smjjdjbaxt/385466.shtml
备注： 1. 私募基金专业从业人员资格。《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》要求从事私募基金业务的专业人员应当具备私募基金从业资格。具有私募基金从业资格是指符合以下条件之一：（一）通过基金协会组织的私募基金从业资格考试；（二）最近三年从事投资管理相关业务；（三）基金业协会认定的其他情形。 其中第二项条件具体解释为“此类情形主要指最近三年从事相关资产管理业务，且管理资产年均规模1000万元以上；或者最近三年在金融监管机构及其监管的金融机构工作”； 其中第三项条件具体解释为“此类情形主要指已通过证券从业资格考试或者期货从业资格考试，取得相关资格；或者已取得境内、外基金或资产管理、基金销售等相关从业资格等”。 2. 私募基金管理人高管任职资格。《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》要求私募基金管理人的高级管理人员应当诚实守信，最近三年没有重大失信记录，未被中国证监会采取市场进入措施。 前述“高级管理人员”指私募基金管理人的董事长、总经理、副总经理、执行事务合伙人（委派代表）、合规风控负责人以及实际履行上述职务的其他人员。 3. 私募基金管理人注册资本要求。基金业协会只要求私募基金管理机构应当具备适当资本，以能够支持其基本运营。但是经咨询工商部门和基金业协会负责登记备案人员，目前对私募基金管理人的注册资本要求为不低于1000万元人民币。 4. 私募基金管理人能否同时登记多种业务类型。根据私募基金管理人登记系统的要求和规定，私募基金管理人可以申请的业务类型主要包括：证券投资基金、股权投资基金、创业投资基金和其他投资基金。同时，以上业务类型可多选。
Step 3 募集资金	（一）合伙协议
（二）调查问卷
（三）风险揭示书
（四）合伙企业出资确认书
（五）执行事务合伙人委托书
（六）认缴出资意向函
备注： 私募基金合格投资者的标准。《私募投资基金监督管理暂行办法》第十二条规定“私募基金的合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力，投资于单只私募基金的金额不低于100 万元且符合下列相关标准的单位和个人： （一）净资产不低于1000 万元的单位； （二）金融资产不低于300 万元或者最近三年个人年均收入不低于50 万元的个人。 前款所称金融资产包括银行存款、股票、债券、基金份额、资产管理计划、银行理财产品、信托计划、保险产品、期货权益等。”
Step 4 成立私募基金	有限合伙制	名称预先核准	http://yhz.tjaic.gov.cn/webgsauth/userReg/ScrUserLogon.do;jsessionid=26B1E817CCA2AA0973B6FC92EDA52676.mcwk1#（天津）	网上申请办理
工商登记	合伙企业设立登记申请书	全体合伙人签署
全体合伙人指定代表或委托代理人的委托书
合伙人名录及出资情况表	全体合伙人签署
全体合伙人的主体资格证明或者自然人的身份证明	合伙人为企业，提交营业执照副本复印件；合伙人为事业法人，提交事业法人登记证书复印件；合伙人为社团法人的，提交社团法人登记证复印件；合伙人为农民专业合作社的，提交农民专业合作社营业执照副本复印件；合伙人为民办非企业单位的，提交民办非企业单位证书复印件。
合伙协议	全体合伙人签署
对各合伙人认缴或者实缴出资确认书	全体合伙人签署
经营场所证明
委托执行事务合伙人的委托书和身份证复印件	全体合伙人签署。执行事务合伙人是法人或其他组织的，还应当提交其委派代表的委托书和身份证复印件。
对财产权利出资的协商作价确认书/评估作价证明
企业名称预先核准通知书
其他
刻章（2个工作日）	营业执照副本	原件及复印件
经办人身份证	原件及复印件
刻章申请	全体合伙人签字
其他
组织机构代码证（当日办结）	营业执照副本	原件及复印件
执行事务合伙人身份证明
经办人身份证	原件及复印件
组织机构公章
税务登记证	以税务局通知单为准
开户	以银行材料清单为准
公司制	名称预先核准	http://yhz.tjaic.gov.cn/webgsauth/userReg/ScrUserLogon.do;jsessionid=26B1E817CCA2AA0973B6FC92EDA52676.mcwk1#（天津）	网上申请办理
工商登记	公司设立登记申请书	网站下载表格
《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》	指定代表或委托代理人的身份证件复印件
公司章程	全体股东签署
股东的主体资格证明或者自然人身份证件复印件
董事、监事和经理的任职文件及身份证件复印件	股东会决议由股东签署，董事会决议由公司董事签字
法定代表人任职文件	股东会决议由股东签署，董事会决议由公司董事签字
住所使用证明名
企业名称预先核准通知书
其他
刻章	营业执照副本	原件及复印件
经办人身份证件	原件及复印件
刻章申请	股东签字
其他
组织机构代码证	营业执照副本	原件及复印件
经办人身份证	原件及复印件
公司公章
其他材料
税务登记证	以税务机关的要求为准
开户	以各银行的要求为准
备注： 此处对私募基金的设立，只介绍了公司制和有限合伙制两种形式。实践操作中，在对私募基金进行备案时，私募基金的组织形式包含以下几种：契约型、合伙型、公司型、合作制、其他。
Step 5 私募基金备案（自协会收齐备案材料之日起20个工作日内）	相关流程图	网址：https://pf.amac.org.cn
《基金备案及信息更新填表说明》	该材料为网络系统申报内容的纸质版，可提前填写准备，下载地址http://www.amac.org.cn/smjjdjbaxt/385466.shtml
备注： 基金备案过程中会涉及到基金的管理类型，主要包括：受托管理、自我管理和顾问管理： （1）受托管理，指投资者采取委托管理方式将资产委托私募基金管理人进行管理。基金管理人委托其他管理人管理其基金也是受托管理； （2）自我管理，指基金自聘管理团队，而不是委托第三方管理人管理； （3）顾问管理，指私募基金管理人为其他私募基金管理人所管理的私募基金提供投资顾问服务，包括私募证券基金管理人以投资顾问名义管理的信托计划、基金专户以及券商资管等，所管理的股权基金提供投资顾问服务。

说明：“三证合一”制度改革自2015年10月1日起正式在各地工商局开始推行。新设企业无需再办理税务登记证和组织机构代码证，而是统一办理印有统一社会信用代码的营业执照。所以本文所述程序要根据各地具体政策，适当调整。

声 明

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