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文 | 陕西稼轩律师事务所 经济犯罪研究中心

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2019年10月25日发布，11月1日起施行的《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下称《解释》）进一步明确了我国《刑法》第二百八十六条和第二百八十七条的拒不履行网络安全管理义务罪、非法利用信息网络罪和帮助信息网络犯罪活动罪的定罪量刑标准和有关法律适用问题。本文结合《解释》和我国《刑法》的相关规定，对相关争议问题作出详细分析。

我国《刑法》第二百八十六条之一：网络服务提供者不履行法律、行政法规规定的信息网络安全管理义务，经监管部门责令采取改正措施而拒不改正，有下列情形之一的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金：（一）致使违法信息大量传播的；（二）致使用户信息泄露，造成严重后果的；（三）致使刑事案件证据灭失，情节严重的；（四）有其他严重情节的。

第二百八十七条之一：利用信息网络实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的；（二）发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的；（三）为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。

第二百八十七条之二：明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

问题一：哪些单位和个人属于网络服务提供者？

提供下列服务的单位和个人：

（一）网络接入、域名注册解析等信息网络接入、计算、存储、传输服务；

（二）信息发布、搜索引擎、即时通讯、网络支付、网络预约、网络购物、网络游戏、网络直播、网站建设、安全防护、广告推广、应用商店等信息网络应用服务；

（三）利用信息网络提供的电子政务、通信、能源、交通、水利、金融、教育、医疗等公共服务。

问题二：传播多少违法信息构成犯罪？

（一）传播违法视频文件 + 200个以上；

（二）传播违法视频文件以外的其他违法信息 + 2000个以上；

（三）数量虽未达到上述标准，但是按相应比例折算合计达到有关数量标准；

（四）向2000个以上用户账号传播违法信息；

（五）利用群组成员账号数累计3000以上的通讯群组或者关注人员账号数累计30000以上的社交网络传播违法信息的；

（六）实际被点击数达到50000以上的。

问题三：泄露用户信息到什么程度构成犯罪？

（一）泄露行踪轨迹信息、通信内容、征信信息、财产信息500条以上的；

（二）泄露住宿信息、通信记录、健康生理信息、交易信息等其他可能影响人身、财产安全的用户信息5000条以上的；

（三）泄露上述规定以外的用户信息50000条以上的；

（四）数量虽未达到上述标准，但是按相应比例折算合计达到有关数量标准的；

（五）造成他人死亡、重伤、精神失常或者被绑架等严重后果的；

（六）造成重大经济损失的；

（七）严重扰乱社会秩序的。

问题四：造成哪些刑事案件证据灭失构成犯罪？

（一）造成危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质组织犯罪、贪污贿赂犯罪案件的证据灭失的；

（二）造成可能判处五年有期徒刑以上刑罚犯罪案件的证据灭失的；

（三）多次造成刑事案件证据灭失的；

（四）致使刑事诉讼程序受到严重影响的。

问题五：网络服务提供者还有哪些严重行为可能构成拒不履行网络安全管理义务罪？

（一）对绝大多数用户日志未留存或者未落实真实身份信息认证义务的；

（二）2年内经多次责令改正拒不改正的；

（三）信息网络服务被主要用于违法犯罪的；

（四）信息网络服务、网络设施被用于实施网络攻击，严重影响生产、生活的；

（五）信息网络服务被用于实施危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质组织犯罪、贪污贿赂犯罪或者其他重大犯罪的；

（六）致使国家机关或者通信、能源、交通、水利、金融、教育、医疗等领域提供公共服务的信息网络受到破坏，严重影响生产、生活的。

问题六：利用信息网络实施哪些行为构成非法利用信息网络罪？

（一）假冒国家机关、金融机构名义，设立用于实施违法犯罪活动的网站的；

（二）设立用于实施违法犯罪活动的网站，数量达到3个以上或者注册账号数累计达到2000以上的；

（三）设立用于实施违法犯罪活动的通讯群组，数量达到5个以上或者群组成员账号数累计达到1000以上的；

（四）发布有关违法犯罪的信息或者为实施违法犯罪活动发布信息，具有下列情形之一的：

1.在网站上发布有关信息100条以上的；

2.向2000个以上用户账号发送有关信息的；

3.向群组成员数累计达到3000以上的通讯群组发送有关信息的；

4.利用关注人员账号数累计达到30000以上的社交网络传播有关信息的；

（五）违法所得10000元以上的；

（六）2年内曾因非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动、危害计算机信息系统安全受过行政处罚，又非法利用信息网络的。

问题七：什么情况下属于明知他人利用信息网络实施犯罪？

（一）经监管部门告知后仍然实施有关行为的；

（二）接到举报后不履行法定管理职责的；

（三）交易价格或者方式明显异常的；

（四）提供专门用于违法犯罪的程序、工具或者其他技术支持、帮助的；

（五）频繁采用隐蔽上网、加密通信、销毁数据等措施或者使用虚假身份，逃避监管或者规避调查的；

（六）为他人逃避监管或者规避调查提供技术支持、帮助的。

问题八：为他人利用信息网络犯罪提供帮助的，什么情况下构成犯罪？

（一）为3个以上对象提供帮助的；

（二）支付结算金额20万元以上的；

（三）以投放广告等方式提供资金5万元以上的；

（四）违法所得1万元以上的；

（五）2年内曾因非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动、危害计算机信息系统安全受过行政处罚，又帮助信息网络犯罪活动的；

（六）被帮助对象实施的犯罪造成严重后果的。

问题九：被帮助对象还没被法院判决有罪，实施帮助的人还会构成犯罪吗？

被帮助对象实施的犯罪行为可以确认，但尚未到案、尚未依法裁判或者因未达到刑事责任年龄等原因依法未予追究刑事责任的，不影响帮助信息网络犯罪活动罪的认定。

编辑 | 稼轩文编社

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