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分所专栏｜有限公司看过来，股东会这么开没毛病
✎第1027篇 原创
文｜陕西稼轩（西咸新区）律师事务所 王雪婧
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尽管新公司法26条规定公司股东会召集程序或者表决方式仅有轻微瑕疵，对决议未产生实质影响的没有被撤销的风险，但是司法实践中如何认定啥样是轻微瑕疵，什么情况认定对决议没有产生实质影响，话语权交给了法官。被动的事少做最好不做，开会没毛病产出的都是有效的股东会决议，话语权掌控在自己手里。
好好开会不难学，咱以问答方式聊聊这事，介绍一些反面教材给看官提个醒，开会的正确动作图文并茂也解说一下，流程图有需要拿走，不谢。
PART 1
观摩反面教材
问：股东会决议什么情况下不成立？答：新公司法27条明确列举了股东会不成立的四种情形。它的逻辑线条是这么展开的，不开会就做决议不中；会虽然开了但不表决就做决议不中；开会条件不满足要求，继续开会做决议不中；开会满足条件了，决议通过的条件不满足还敢作出决议也不中。你会发现不成立的情形为程序性内容。
以上直接剥夺股东表决权、不守规矩形成的决议明摆着的后果就是不成立，不成立就意味着前边都是白忙活，费半天劲努力篡夺的事归零。
问：讲个故事，举个栗子咋样？答：中，讲一个股东没参会出决议的故事哈。甲系某公司股东，持股70%，并担任该公司法定代表人。2015年-2019年期间，该公司作出5份股东会决议，内容涉及变更公司法定代表人、经营范围、公司高管职务等事项，并就上述决议内容在市场监督管理部门进行了变更登记。后股东甲以其未参加股东会，且上述5份股东会决议中其签名并非本人所签为由，向人民法院提起诉讼，请求确认该5份股东会决议不成立。
法院查明，案涉5份股东会决议中股东甲签名并非其本人所签，且亦无证据证实甲委托他人代为参加股东会并行使股东权利。认定案涉5份股东会决议不能认定是股东甲的真实意思表示。甲作为公司持股70%的股东，在其未参加股东会的情况下，公司作出变更法定代表人、经营范围等内容的决议违反法律规定，故判决确认案涉5份股东会决议依法不成立。
股东参与公司治理重要的方式就是参加股东会发表意见，有人胆大妄为直接剥夺人家的表决权利，法律就得给你颜色看看。
问：股东会决议什么情况下无效？答：新公司法25条规定股东会的决议内容违反法律、行政法规的无效。有效无效这事得看决议内容了。
常见的无效情形：欺负小股东，滥用资本多数决规则，决议内容并非股东本人签字、侵犯小股东的优先购买权等；决议内容出圈了，超越股东会职权，比如限制分红权的股东会决议内容不属于公司自治范畴；随随便便把公司的钱装股东口袋，违法向股东分配利润（如股东在未进行年度财务核算的情况下，将公司的资产以股东会决议的形式分配给股东）；违法除名一些股东，解除股东资格。
问：既然效力内容跟内容有关，解释一下什么事得股东会来定？答：新公司法第59条股东会能定的事明确列举了8项外加一个兜底款公司章程规定的事。
主要内容翻译成大白话就是，公司主要人物董事、监事谁来干，发多钱报酬开会定；董事会、监事会履职报告，干的咋样得拉出来在会上溜溜；赚钱了怎么分，亏钱了怎么填坑开会定；增资减资发债开会定；公司怎么生（合并、分立、变更形式）、公司怎么死（解散、清算）开会定；公司内部重新立法（修改章程）开会定；章程说什么事得开股东会定，那就得听章程的。其中发债这事定的没有那么死板，股东会授权董事会定也可以。
问：继续举栗子吧。答：以下这个案例无讲述的是一个股东决议内容违法剥夺了股东分红权的故事。
张三系某公司股东，2003年4月国企改制，原国企单位职工投资入股成立了甲公司。张三股本金为5030429.00元，投资入股1562782.00元，占持股比例为31.06%。从甲公司成立到2015年，张三系甲公司董事长、法定代表人。2015年12月某城市生态新区建设领导小组办公室房屋征收经办中心对甲公司场区所有土地基地上建筑物予以征收，并签订《某城市国有土地上房屋征收与补偿协议》，共给付拆迁补偿款39222033.20元。拆迁补偿款扣除企业所得税25%、个人所得税20%，再乘以张三持股比例31.06%计算，张三应得资产收益为7309418.11元。2015年2月4日甲公司其他股东一致通过股东会决议，以张三在任职期间，涉嫌给公司造成损失、抽逃出资为由，做出了对张三暂停股本分红和收益分配的决议。为此，张三诉诸法院，要求确认甲公司于2015年2月4日做出的股东会决议无效。
法院认为股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资行为，股东会决议才可以对股东权利作出限制。没有证据证明张三未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，股东会决议限制张三股东权利、不给张三分红，违反法律规定。故确认2015年2月4日甲公司的股东会议决议无效。
此外，还有一个不太典型判无效的案例，甲公司开股东会修改了公司章程，把一个股东出资期限从20年缩短到12天。这位股东不愿意了，在其他股东未出资到位且甲公司无实际运营情况下，让他一个人提前出资不合理，要求判令确认甲公司那份股东会决议无效。该案经过二审，两级法院判决一致支持了这位股东的诉请。
法院认为修改股东出资期限，涉及公司各股东的出资期限利益，并非一般的修改公司章程事项，不能适用资本多数决规则。说理很充分具体如下：
首先，法律赋予公司股东出资期限利益，允许公司各股东按照章程规定的出资期限缴纳出资。股东的出资期限利益，是公司资本认缴制的核心要义，系公司各股东的法定权利，如允许公司股东会以多数决的方式决议修改出资期限，则占资本多数的股东可随时随意修改出资期限，从而剥夺其他中小股东的合法权益。
其次，修改股东出资期限直接影响各股东的根本权利，其性质不同于公司增资、减资、解散等事项。后者决议事项一般与公司直接相关，但并不直接影响公司股东之固有权利。修改股东出资期限直接关系到公司各股东的切身利益。如允许适用资本多数决议，不同意提前出资的股东将可能因未提前出资而被剥夺或限制股东权益，直接影响股东根本利益。
再次，股东出资期限系公司设立或股东加入公司成为股东时，公司各股东之间形成的一致合意，股东按期出资虽系各股东对公司的义务，但本质上属于各股东之间的一致约定，而非公司经营管理事项。法律允许公司自治，但需以不侵犯他人合法权益为前提。不能以资本多数决的方式，以多数股东意志变更各股东之间形成的一致意思表示。故此，本案修改股东出资期限不应适用资本多数决规则。
之所以说以上案例不典型，因为出资期限利益问题新公司法47条基本解决了，5年认缴完，还可以加速到期，没有多大利益可图。这个故事讲一讲还是有必要，提醒公司注意涉及出资期限问题了，决议慎重程序要求再高点，一致通过更妥当。
问：股东会决议什么情况下能撤销？答：请看新公司法26条。翻译成大白话是说股东会召集程序、表决方式有问题，跟法律、行政法规或者公司章程规定冲突了，这个决议可以撤销。不光是程序上的问题可撤销，内容不对了也可被撤销，内容虽然没有违法也没有违反行政法规，但是跟章程冲突了也可以撤销。但是召集程序、表决方式轻微瑕疵对决议没有实质性影响的就别折腾了，决议是个啥都得认。
问：接着讲故事听听吧。答：这份教材主要讲的是召集主体和通知程序重大瑕疵导致的决议撤销。
某公司股东为甲、乙公司和丙，甲占股10%，同时为该公司执行董事兼法定代表人，监事为丁。该公司章程规定，召开股东会会议，应当于会议召开15日前通知全体股东。监事有权提议召开临时股东会。
2020年8月29日下午17：10、17：43，丁分别通过微信和电子邮件告知甲，将于次日以线上方式召开临时股东会，审议事项包括免去甲执行董事兼法定代表人职务、选举丙为执行董事兼法定代表人等。当日晚19：20，甲微信回复称根据公司章程规定该会议通知无效。8月30日，北京科技公司和丙参加了临时股东会，一致表决通过上述审议事项，甲未参会。8月31日，某公司办理了工商变更登记和备案。甲遂起诉，请求撤销科技公司2020年8月30日股东会决议。
法院认为股东会召集程序仅存在轻微瑕疵，且对决议未产生实质影响，不影响决议效力，而案涉股东会在召集主体（旧法规定监事无权召集）和召集时间上均存在重大瑕疵，遂判决撤销案涉股东会决议。
一当又一当，当当不一样，看别人摔倒多少次，可能也无法避免自己不摔跤，所以学会怎么走路才是万全之策。股东会怎么开没毛病，好学，接着往下看。
PART 2
临时股东会规范动作示范
定期股东会不在讨论范围哈。临时股东会按照以下答案操作即可，你想到的跟你想不到的问题这里都有。
问：什么事得开会定？答：新公司法59条，具体内容看上文。公司主要人物董事、监事谁来干，发多钱报酬不开会也行。直接作出决定，全体股东在决定文件上签名或者盖章。
问：谁可以提议开会？答：三类人。一是股东代表，必须得代表有表决权股东，比例还得达到至少1/10；二是董事，人数到1/3；三是监事会（新法规定监事可以行使监事会职权监事也可以提议开会）。
问：谁召集开会、谁主持会议？答：董事会召集，董事长主持；董事长掉链子的，由副董事长主持；副董事长又掉链子，由过半数的董事共同推举一名董事主持。董事会摆烂，不推荐人召集，由监事会召集和主持；监事会摆烂的，代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持。划重点：重点一，董事会召集不是董事长召集，董事会召集表现形式就是董事会决议。重点二，以上顺序不能乱，知先后不出错。
问：通知谁参加会议？答：全体股东（自然人股东、法人股东）。这个股东是明面上得股东，隐名股东先不讨论有点复杂。其他人看章程规定，章程要求经理、监事列席的，那就必须通知，要求律师、公证员参加的，必须通知。
问：什么时候通知？答：会议召开前15天。这个期限也可以豁免，但是有条件需全体股东同意或章程另规定的。会议签到可设计期限豁免提示要求到会人员签字确认。
问：怎么通知？答：看章程规定，没有规定的，可多种方式通知，微信、短信、电话、邮件、邮寄、当面送达、qq、钉订等等。划重点：保留通知痕迹。
问：通知啥内容？答：会议召集人、主持人、开会时间、地点、方式、议题、能否委托他人出席、表决方式、会务联系人联系方式等
问：谁可以提案？答：股东，要求持股比例1/100以上（单独或者合计均可）；监事会；监事。
问：什么时候提案？答：开会前10日交董事会。
问：决议表决方式？答：看章程规定，没有规定的，以下都是经验之谈，拿走不谢。表决方式多样，举手、书面、电子表决、公证表决等。不建议举手表决，不好统计留痕。书面表决票虽然麻烦，好处也明显，清晰明确好统计易保存。派代理人参加的授权手续记得留存，还得多个心，看看授权权限有没有问题。划重点：一事一表决，大锅炒烩菜不明确容易发生争议；表决回避，该回避的人回避。
问：多少票算决议通过？答：改章程、增资减资、分立合并解散变形式，这些事2/3以上表决权股东同意才算数。其他的事1/2以上表决权股东同意就行。
问：怎么计票？答：看章程，章程没规定的按照出资比例。
问：会议记录记些啥？答：会议时间点、地点、召集人、主持人、应到人、列席人、实到股比、表决股比、会议议程、议案审议过程、逐项表决结果、原件份数等。
问：存档清单？答：同意开会的董事会决议；提议开会的书面提议及送达董事会的材料；会议通知及送达证据；会议期限豁免确认书（如需要）；代理开会的委托手续；会议签到表；会议记录；股东会决议；各类修改的文件、修正案等。
问：还有啥事得注意？答：开会前清点人数、核对人员。重大事项会议全程录像也是好办法，对一些参会故意捣乱对股东有效果。会议记录人人签字，逐页签字。签字这事还得多说一嘴，印章代替签字的，印章最好别在公司保管，否则有股东跳出来说印章是未经本人同意盖上的，又开始扯皮。
PART 3
临时股东会流程图
思维导图更为清晰~，以上的话对照着图再复习一遍，基本该躲的坑该排的雷都躲了。祝你看图愉快！
另外本文没有展开说明的隐名股东相关问题，还有大家都很关注的减资问题，别着急哈，且听下回分解。
- END -
编辑｜年糕
专业审核｜并购重组与公司股权事务业务委员会
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