Hi，你的商业秘密被谁泄露了！
尚法 勤勉 精专 共赢
大数据引领的知识时代，企业的无形资产价值性日益凸显，被侵害商业秘密的“惨剧”变得越来越频发，企业往往在整个侵害过程中是最后一个知道的无辜受害者。仅广东省内各级法院在2011年至2017年审结的商业秘密案件，其中涉及员工泄密及竞业限制纠纷的民事案件占比85%，侵害商业秘密被刑事处罚案件占比18%，上述数据足以见得，企业若想在竞争中保持优势地位，商业秘密的保护并不容易实现。近日，我们团队接受了一起员工竞业限制案件，同时我们正在为几家企业提供专项的商业秘密保护解决方案。在此，我们团队用生动活泼的形式与大家分享工作心得。
杜满清 合伙人
广东金桥百信律师事务所律师
低调掌柜
大状，在吗？方便请教一下，最近我们企业客户资料、技术信息都不知道被谁泄露，这些信息能够被法律保护吗？算得上是商业秘密吗？
内涵大状
您好！在法律上定义商业秘密是指不为公众所知悉、具有商业价值且经权利人采取相应保密措施的技术信息和经营信息。技术信息或经营信息想要构成商业秘密需要具备秘密性、经济型及保密性的三要素。
给您举个例子，还我漂漂拳公司研发一款拥有一秒变网红的美容仪产品，该技术产品一经上市便受到众多人的追捧，销售量十分可观。还我漂漂拳公司将关于该技术的相关资料信息标上了“机密”标识放置于专门存放档案的地方，同时限制网络端对该项技术信息资料的访问权限及人员接触范围，与接触该项技术信息的工作人员签订保密协议并定期展开员工培训活动等。首先，还我漂漂拳公司的上述技术信息，公众难以通过公开的渠道获得，符合“秘密性”的要求。其次该项技术所衍生的产品能为权利人带来经济利益，具有一定的价值，比如统计了客户信息、折扣率、交易习惯、意向等被加工的价值信息，来符合“经济型”之要求；最后还我漂漂拳公司就该项技术的相关信息及相关人员采取了合理的保密措施，即满足 “保密性之要求。如此一番运作，技术信息或经营信息客户名单就可以作为商业秘密，受到法律的保护。
低调掌柜
原来可以这样把信息处理加工、加密包装才能成商业秘密啊！那有了商业秘密，要怎样才能防止其被泄露？
内涵大状
商业秘密一经泄漏，就会对企业造成难以挽回的损失，而且即使到法院也面临举证难维权难的尴尬局面。因此，要想保护商业秘密，就要从存在泄密风险的源头抓起：首先是人员泄密，主要包括离职员工、高管、合作单位等。如对员工入职前其所负担的工作方面的权利义务情况进行审查、入职时签订相关劳动合同需有保密条款等并进行保密制度培训、离职时的离职交接、竞业限制合同等。在可口可乐公司，可口可乐配方一直由该公司3位高层管理人员分别掌握其中一部分。‘分段掌握’有限接触的可能，可以互相监督和牵制，这样无疑会减少商业秘密被泄露的风险。
低调掌柜
那大状您刚刚在人员保密制度那里提到要与员工签订竞业限制合同，在这方面有哪些需要注意的地方呢？
内涵大状
首先要注意区分竞业限制协议跟保密协议，在职期间的保密义务是不等于离职后的竞业限制义务的。实践中，许多企业仅在保密协议中约定竞业限制义务，但往往因为没有约定具体的竞业限制范围及义务而无法追究被告的责任。
其次要注意受竞业限制的劳动者范围及期限是有明确的法律规定的，范围限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员，若超过这个范围，原告则需要承担更多的举证责任。此外所约定的竞业限制期间最多不得超过两年。
最后，协议约定的补偿金一般按照员工离职前十二个月平均工资的30%计算，用人单位应当在竞业限制期间按照约定履行支付义务，以防止日后打官司时对方以用人单位的履行瑕疵作为抗辩理由徒增诉讼负担。并且法律亦有规定因用人单位原因导致三个月未支付经济补偿的，对方有权请求解除竞业限制约定。
低调掌柜
21世纪人才是最重要的，但现在看来人才如果有异心，凭着对企业的熟悉，容易成为泄密的主要对象啊，会不会很难防范？
内涵大状
商业秘密载体的保护不到位，也是商业秘密容易被泄漏的一大途径。如对于商业秘密查阅及审批的程序不够完善、对商业秘密纸质版载体的保管措施不足、在办公系统如邮件的操作过程中没有采取技术上的保密措施等；对此，企业应形同完善的商业秘密保护标准，对于纸质版的商业秘密，进行统一的标识及密封条，专人专地进行保管及管理，同时建立严格的借阅程序；对于电子版的商业秘密主要通过将相关电子文件进行数据加密的保护，指定复印、印制相关商业秘密信息的办公机器及办公人员，同时在电脑端限制使用人员及设定适用范围，每次接触痕迹都有踪可循。防范规模制度建立并不难，但是从始至终的认真执行就需要企业有高度重视贯彻了。
内涵大状
另外，随着科学技术的发展，侵犯商业秘密的手段也趋于高科技化，未采取相应的技术手段保护商业秘密也是风险之一。构建保护商业秘密的技术措施。
首先创建企业自己的安全平台或安全系统以便于建立企业内部的安全保密系统，同时建立定期或不定期的系统安全检查制度，及时排除泄密隐患或制订应急措施。
其次购买杀毒软件从而防止非法的黑客恶意侵入。
最后可选择购买防火墙技术及电子签名软件等保证公司内部对商业秘密授权、审批过程的真实性与安全性，同时保障与外部第三方联系及经营活动的安全。防火墙可通过监测、限制、更改跨越防火墙的数据流，尽可能地对外部屏蔽网络内部的信息、结构和运行状况， 以此来实现企业网络的安全保护。
低调掌柜
现在数据都在互联网上，应对高科技化的窃密手段，还是要以科技治科技，提前做好安全保密系统，建起防火墙，才是硬道理。
低调掌柜
受教受教！感谢大状，如果发现有员工或者其他单位泄漏了我们企业的商业秘密，我们该如何追究他的责任，挽回企业的损失？
内涵大状
在我国《中华人民共和国反不正当竞争法》及《中华人民共和国刑法》均有涉及商业秘密的法律规定。因此，侵犯商业秘密可能需要承担的不仅仅是民事责任，还可能会涉及行政责任甚至是刑事责任。其中民事责任包括停止侵害、赔偿损失，行政责任主要是行政罚款，刑事责任则包括罚金、拘役及有期徒刑。
值得注意的是，根据我国《刑法》第二百二十条的规定，单位也可以构成侵犯商业秘密罪。单位成立侵犯商业秘密罪的行为包括：以不正当手段获取商业秘密、使用或披露他人以不正当手段获取的商业秘密，以及违反保密协议披露或使用他人商业秘密等。法律对单位犯侵犯商业秘密罪实行的是双罚制，即既要处罚犯罪的单位本身，同时又要处罚犯罪单位直接负责的主管人员和其他责任人员。因此，不要以为在窃取商业秘密时有单位作为保护伞，就可以逃避个人应当承担的刑事责任。
低调掌柜
如果真的要打官司的时候，最头痛的事情是什么？会不会很难赢？
内涵大状
根据法院审理案件的逻辑以及现行有效的判决书来判断，常见的争议焦点大概有三点：
一是原告主张的秘密点是否符合法定条件构成商业秘密；
二是被告使用的商业信息是否与原告商业秘密相同或实质性相同；
三被告是否不正当地获取、使用、披露或允许他人使用了原告商业秘密。
最令人头痛的事情就是在判断主张的秘密点是否构成商业秘密的时候要如何审查和认定原告请求保护的信息具有秘密性，特别是由谁对秘密性负担证明责任。所以企业认真落实了我们上述保护措施，这个问题就相对容易解决了。但是实践中，还要根据案件具体情况，合理把握秘密性和不正当手段的证明标准，适度减轻原告即商业秘密权利人的维权困难。
内涵大状敲黑板，总结啦！
企业自身应当加强商业秘密保护意识，有条件的话可以聘请专业的律师等专业机构对公司内部的保密制度进行完善，毕竟商业秘密的保护是一项系统的工程，除去技术问题，更多的还包含法律问题和管理问题。此外，需要提醒各位都是，因侵犯商业秘密而背负巨额赔偿，甚至锒铛入狱的案例比比皆是。2015年轰动IT届的“华为窃密案”中，三位科技精英因侵犯商业秘密罪被判处最高三年的刑期。2017年底，百度以侵犯商业秘密为由，将其自动驾驶事业部前总经理王劲及王劲所经营的美国景驰公司诉至北京知识产权法院，请求判令赔偿其经济损失及合理开支共5000万元。因此，切勿为了眼前小利，在违法犯罪的边缘试探。
（以上插图由实习生钟彩珠绘制）
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