游戏工会模式的合法性边界

尚法 勤勉 精专 共赢

近期，在互联网金融行业的暴雷影响之下，全国公安机关加大了对互联网行业的执法、督查力度。金融、网贷、电商、游戏行业都在严查之下。

郑鑫焱 律师

广东金桥百信律师事务所

4月23日，广州、阳江警方调动近800名警力对花猫互娱公司以诈骗罪名义进行抓捕，共计抓获涉案人员202人，涉案金额1000多万。据警方官方公告，该公司人员主要是80、90后，男性员工冒充女性，利用网上婚恋交友方式结交男性，诱导玩家进入游戏平台进行消费，案件涉及全国多个省市。此次行动中，公司主要人员全部落网，现场缴获作案电脑、手机、诈骗剧本等作案工具。目前，该案正在进一步审理中，还无判决定性。

花猫互娱整窝被端给每个游戏行业的企业都敲响了警钟。

人人自危。

本文仅写给广大游戏行业的从业者，一点分析和建议。具体的模式架构本文不做描述，从业者自会清楚。

一

工会模式可能触及哪些法律责任？

民事欺诈行为

参照我国的《中华人民共和国民法通则》及相关司法解释规定，民事欺诈行为是指在设立、变更、终止民事权利和民事义务的过程中，故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方做出错误的表示的行为。

民事欺诈行为导致的法律后果是民事行为自始无效。

欺诈行为必须满足违反法律法规、违反诚信原则。有利于社会、他人的善意欺诈，不够成欺诈。

刑事诈骗行为

《刑法》第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。

诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。

通常认为，该罪的基本构造为：行为人以不法所有为目的实施欺诈行为→被害人产生错误认识→被害人基于错误认识处分财产→行为人取得财产→被害人受到财产上的损失。

一旦触及刑事责任，牢狱之灾难免。在严打的时期，公司想要存活恐怕机会甚微。

侵犯消费者知情权

从《中华人民共和国消费者权益保护法》第四条、第八条看起，运营商和玩家是经营者和消费者关系。如经营者雇佣工作人员在游戏中扮演玩家，属于经营者向玩家隐瞒事实的行为，构成不诚信，侵犯消费者的知情权。但如不影响经营者对其服务的提供质量和性能，不使消费者权益有直接损害，则，难以被认定构成法律责任。

第四条 经营者与消费者进行交易，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则。

第八条 消费者享有知悉其购买、使用的商品或者接受的服务的真实情况的权利。

可以看出，在民事欺诈、刑事诈骗和侵犯消费者知情权三种法律关系上，真正架在工会企业脖子上的一把刀，还是“刑事责任”。

“涉刑”需要讨论的问题只有两个。

使用女号的问题，以及扶持号的问题。

二

关于使用女号的问题

互联网是一个非常特殊的领域，虚拟性是其最大的特点。强制性要求广大互联网的使用者，（尤其是游戏玩家）必须使用真实身份、真实信息、真实收入情况、兴趣爱好，是不现实的。

就拿笔者来说，笔者玩十款游戏，有9款都是开女号，不为别的，就是觉得好看。大家组团刷本，开着语音，加个微信，也不吃惊。很多游戏的特定角色也不能选择性别。比如完美世界的妖精、龙之谷的弓箭手和法师等。

在外省警察来广办案调查游戏企业时，我曾与警官们针对诈骗罪的认定做了较长时间的讨论。目前警方认定游戏工会诈骗的依据主要是“男扮女号”，即“色诱”。以“获取高额利润”为目的，“虚构身份“，“欺骗玩家感情”，使“玩家被抠脚大汉所骗，进行大量充值”，并且“抠脚大汉可以获取超高的提成”。

完全符合诈骗罪的四要件。行为人以不法所有为目的实施欺诈行为→被害人产生错误认识→被害人基于错误认识处分财产→行为人取得财产→被害人受到财产上的损失。

执法部门更看重的不是游戏本身用什么性别的角色，而是在游戏以及一系列社交软件中，是否虚拟了女性的身份，并以此“色诱”。

对此我提出了三个问题：

第一，如果是女性用女号吸引玩家充值是否属于诈骗？

第二，如果是男性用女号玩游戏跟其他男性谈恋爱，不吸引充值，是否属于诈骗？

第三，单纯虚构现实身份，与玩家在游戏中拉近距离是否属于诈骗？

警察同志对这几个问题的回答，让我对类似行业的合规治理的思路更加确信。此处不宜细说，有兴趣讨论的可以私信我。

三

关于扶持制度的问题

先看工会模式是否在外观上构成了诈骗罪的特征。

虚假行为----员工扮演游戏玩家，在沟通时虚构社会身份

错误认识----玩家对员工的真实工作身份并不知情

处分财产----玩家在各种激励之下在游戏内充值

获取收益----员工根据玩家的充值获取提成收益。

这样一对比，是不是好像有点可怕。

尤其是在“激励充值”部分，扶持机制是该业务模式的核心。

从基本的要件出发，业务模式的确具备诈骗罪的权利外观。但在“处分财产”的要件上存在较大争议，“因果关系”，是我认为较为有效的辩护点。

根据《民法总则》的规定及精神，网络虚拟财产属于公民个人财产，在游戏中充值性质上不完全等同于处分财产，并非直接因错误认识交付财产。玩家充值的根本目的应当是获取更优质的游戏体验。

游戏客服为了实际了解玩家需求、了解游戏中是否存在需要优化的部分、组织玩家活动活跃游戏服务器气氛等因素，常会以扮演玩家的方式入驻服务器。对于工作人员来说，如果没有游戏公司在系统上的帮助，很难以自有资金体验到游戏内设的各个阶段、各个等级的设定和游戏体验。

扶持的作用本身是必须存在的。但从企业风险防控的角度看，需要综合扶持目的、作用、梯度、保密规则、发放门槛、退出机制等方面综合设计，避免落入诈骗的外观，或是引起侵犯消费者知情权的风险。

四

绝对不能触碰的红线在哪里？

客服行为的犯罪行为与合法行为的界限，在于“行为”与“结果”的因果关系。

通过激励手段，刺激玩家在游戏中充值，获取更优质的游戏体验，不属于诈骗行为。玩家充值的目的在于获取更优质的游戏体验。

利用公司提供的资源或自己虚构的社会身份，让玩家产生错误认识，基于提升游戏体验之外的原因充值、私自转账的，构成诈骗行为。玩家充值的目的并非在于获取更优质的游戏体验。

什么是基于提升游戏体验之外的原因充值？

随便举几个很公式化的简单例子。

1、虚构名校老师身份，玩家刚好有个要高考的孩子，工作人员以“多充钱就是兄弟，可以辅导玩家小孩”为由引导。

2、虚构医院负责人，玩家是个医药代表，工作人员以“多充钱交朋友可以之后给玩家批发价合作”为由引导。

3、虚构地产商老板身份，工作人员以“充钱是兄弟，出来一起搞投资”“为由引导。

4、虚拟身份富二代，工作人员以“多充钱大家是兄弟，出来带你飞”为由引导。

正如警察小哥所言之一，骗感情可以，骗感情又骗钱，就是犯罪。

最后提一小点

其实很多游戏企业已经认识到了需要进行业务整改，规范化经营，但是，如果仍有极个别工作人员或者合作伙伴顶风作案，怎么办？

业务守则、劳动合同、职业规范、合作协议等纸质文件写漂亮，列举式载明禁止事项，可以有效控制个人与企业之间的风险。此处不做赘述。

◆ 文章转自：大火说

◆ 本文系作者观点，不代表广东金桥百信律师事务所立场

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