金桥法谈 | 企业盈利不给股东分红，如何应对？

 

刘超群 律师

广东金桥百信律师事务所

有朋友咨询，前几年他投资了30万成为一家公司的股东，占股比例 20%。该公司盈利状况非常好，但一直未分发任何红利，公司也不召开股东会，不提供财务数据。对此他多次向公司以及大股东提出质疑，均被各种理由搪塞回来，现在问这种情况怎么处理？

其实这类问题很常见，我也经常提醒身边有意投资的朋友：“没有做好成为‘天使’投资人的准备，不要轻易进行股权投资”。因为想要通过股权投资获取分红，需要面对的不确认性条件太多，而且股东也缺少有效的解决方案。

一、公司不但需要盈利，还需要有可分配利润

首先，分红的前提是公司挣钱有盈利：这对一个非专业的投资人已经算是极大的挑战，毕竟现在赚钱的公司不多，找到真正有持久竞争力的企业也需要独具慧眼。

会计中的利润是指企业在一定会计期间的经营成果，利润包括收入减去费用后的净额、直接计入当期利润的利得和损失等，利润=收入–成本-费用。

其次，公司要有可分配利润：《公司法》规定：如果公司以前年度有亏损且法定公积金未能弥补亏损，需先用可分配利润弥补亏损。弥补亏损后，再计提 10% 的法定公积金。如果公司章程有规定或股东会有决议，还要计提任意公积金。

换句话说，公司要分红，根据《公司法》规定，利润分配方案还需要股东会决议，也就是即便公司有钱可分，但是大股东认为公司需要继续发展壮大，不同意作出当期利润分配的决议，股东同样无法分取红利。

二、股东主张分红寻求的法律途径

商务实践中，经常可以看到因为分红的事情，公司股东之间出现矛盾争执，有的甚至大打出手，闹得公司无法开展正常经营，最终两败俱伤分崩离析。那除了这种非正式方式，有没哪些法律途径可以采取呢。

根据《公司法》相关规定，理论上有以下几种主张分红的方式：

请求查账

首先掌握公司盈利的财务数据，按照《公司法》规定，小股东可以要求查账，如果公司拒绝，可以向法院起诉，这可起到敲山震虎的作用。

提请召开临时股东会

依据法律规定，持股比例达到10%的股东可以召开股东会，但如果大股东不同意进行利润分配也没办法，因为股东会的表决却是按照 “资本多数决” 原则，大股东或者控股股东控制了股东会，就控制了公司的 “分红权” 。

法院起诉公司要求分红

股东可以向法院起诉要求分红，但是前文已经说了，想要法院支持分红的主张，需要满足股东会对利润分配作出了有效决议的前提条件。

如果没有利润分配的有效决议，股东向人民法院起诉要求分红，需要提供能够证明公司符合分配利润的条件，但大股东滥用权利故意不予分配的证据。

这种情况下，胜诉的概率较低，一是小股东难以获得相关证据；二是利润分配事项属于公司自治范畴，法院会尽可能尊重公司自我表决，法院难以在无利润分配方案的前提下直接作出分配利润的判决。

请求公司回购其股权

根据《公司法》第七十四条的规定，要求公司回购股权的条件，是公司连续五年盈利且符合法定的分配利润条件，公司却连续五年不分红，对该项股东会决议投反对票的股东可以要公司收购其股权。所以，这个更难。

三、股权投资法律建议

正如前文探讨，公司盈利不对股东进行分红的主要原因有两个，一个是小股东未掌握公司盈利的财务数据；二个是公司股东会或大股东不同意作出利润分配方案。对此，股权投资股东在双方合作之初，有必要将与分红有关的内容进行约定，并在协议章程中约定清楚以下事项：

01

定期公开财务数据：约定财务人员每月将财务收支明细发至股东指定邮箱，股东对财务有任何异议，可书面或口头向财务提出，财务人员负责解释，直至上升至股东会讨论。

02

股东对公司财务报表持有异议的，有权提交会计师事务所审计，如审计后存在瑕疵，审计费用由财务人员和控股股东承担。如审计后无问题，费用由提出审计的股东承担。

03

约定公司每年至少分红一次。如每次分红时间为次年1月31日之前。关于分红的约定：

（1）实体条件：当公司净利润达到xx金额，即应该分红。

（2）程序条件：股东会至少每年 12 月分召开一次，讨论利润分配方案。

04

约定公司出现特殊情节例如合并分立转让公司财产等情况下，异议股东有权要求公司回购股权，并对回购的价格做出约定。

05

想要更保守一点，还可以争取融资方保本的最低收益率兜底性约定。

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供稿 | 刘超群

编辑 | 罗影璇

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