华商原创 ▎区块链投资基金全球资产配置的合规架构探讨之开曼基金设立及监管实务
The following article is from 广东华商律师事务所 Author 齐梦林 许咏雯
总 结
在上一篇文章《区块链投资基金合规性及法律风险分析》，我们提到：由于区块链、虚拟货币等具备全球化、跨区域流动特性，且全球各国的监管政策差异极大，因此，区块链投资基金往往在全球进行优质资产标的的配置。在全球资产配置的合规架构方面，经对新加坡基金、开曼基金的研究及服务实务，并经与开曼律师、新加坡律师的沟通，我们较为建议通过开曼基金架构进行。本文着重对开曼基金的投资架构方案及优劣对比进行介绍。
但首先我们需要着重申明的是：在区块链投资基金全球资产配置方面，除合规架构之外，更重要的遵循如下几点合规原则：
1、项目真实，项目本身不违反项目经营地的法律法规；
2、信息披露真实，避免虚假陈述及提供虚假资料；
3、不能违背国内的法律法规规定监管，具体如国内基金不可投资数字货币；在筹资环节，应注意避免构成非法集资、诈骗等；
4、资金出入境应经过合规登记备案后进行。
开曼群岛（Cayman Islands）是全球离岸基金重要的设立地，开曼因其相对健全的法律体系，便捷的基金设立方式，灵活多样的基金架构及策略，合理的税务筹划，被全球离岸基金所普遍认同。2018年12月21日，开曼群岛发布《2018年国际税务合作(经济实质)法》(以下简称“开曼经济实质法”)于2019年1月1日生效；开曼基金的合规监管被纳入基金管理人的重要工作日程，基金管理人将承担更多的合规工作和KYC尽职调查。
下文主要介绍开曼基金模式中主流的豁免有限合伙型基金及独立投资组合公司基金的设立模式、特点及流程，方便大家进一步了解开曼基金。
豁免有限合伙是根据《豁免有限合伙法》（“ELPL”）成立的合伙组织，不具有法人地位。至少需一名普通合伙人和至少一名有限合伙人发起设立合伙事务由普通合伙人负责管理。
上述开曼ELP基金与中国的有限合伙型的基金极为相似,基本的架构图形如下：
特点：
1、GP持有合伙份额同时拥有管理权，进行基金决策管理；LP作为投资人持有合伙份额，分享投资收益，但不参与基金决策管理；GP可以自行担任管理人的角色，亦可以委托专业的基金管理人对基金进行管理。
2、对LP投资者的国籍及居住地点无相关要求；
3、监管机制相对宽松，基金设立的速度快、费用低；
4、开曼基金拥有广泛的全球性及多样化的资产基础；
5、私募基金的管理与运营成本更低；
6、基金收益无需缴纳税款。
两种不同形态的基金形式比对：
开曼基金募投管退核心流程事项：
环节 | 事项 | 备注 |
募集环节 | 出资通知 Capital Call | 通知书载明：LP的基本信息、扣款的明细、银行的收款账户信息，包括付款截止日期等。分期交付的：补充本次出资后，下一次要出资的金额 |
反洗钱 | 基金需要设立反洗钱报告官、副反洗钱报告官、反洗钱合规官（合称为“反洗钱官”） | |
资金入账核对 | LP账户跟认购手册中预留的账户信息进行比对，确认完全一致 | |
出资确认函 | 包含LP的基本信息和确认收到的出资金额等 | |
托管环节 | 安全保管 | 通常应当指定1个托管人：(a)开设一个独立账户，以托管基金资产；(b)根据私募基金提供的信息及外部信息，核实私募基金持有其他基金资产的所有权，并保存该等其他基金资产的记录。私募基金可不指定托管人（需通知CIMA），但应当指定1个行政管理人或其他独立第三方，或私募基金管理人或运营者等履行前述(b)项下的核实职责 |
投资环节 | 现金监控 | 基金应当指派行政管理人、托管人或独立第三方，或私募基金管理人等监管私募基金的现金流，并确保私募基金的所有现金已记入以私募基金的名义或为私募基金的利益开立的现金账户中。如私募基金管理人自行进行现金监管的，在审计师签署经审计的财务报表时。私募基金的现金监管程序将受到CIMA的监管 |
项目KYC | 管理人对投资项目做尽调分析（可委托专业中介机构）、协议签署、打款等流程外，同步收集目标供公司的KYC文件，对目标公司董事的名单、章程进行查册，以确定项目实体真正存在 | |
项目权益确认 | 取得交割后目标公司更新的股东名册，确认基金作为目标公司股东的股东权益 | |
管理环节 | 基金估值 | 基金估值报告包括整个基金的财务报表、所有LP的承诺出资以及他们已经出资的情况、基金费用的明细等（不向LP披露），即使投资人无估值需求，基金也应当履行估值义务 |
基金季报、基金财报/年报 | 从基金估值报告中反应基金所有的财务数据，并且完全披露给LP；包括基金目前投资组合的内容，投资项目进度等，是基金信息披露的重要环节 | |
资本账户报告 | 需要披露给LP，尤其是LP中的机构投资者 | |
基金审计 | 聘请CIMA认可的审计师每年进行年度审计，并于每个财政年度结束后6个月内向CIMA提交年度审计报告；同时，私募基金应当每年向CIMA提交周年申报表（annual return） | |
FATCA/CRS | 自我认定表，收集税务信息 | |
退出环节 | 收益分配 | 项目退出时需进行LP的KYC调查，调查完毕进行基金收益分配；基金收益分配可根据项目的不同进行差异化的设计，包括投资管理团队的激励等 |
Carry计算 | ||
费用结算 | ||
基金清算 |
独立投资组合公司（Segregated Portfolio Companies，简称SPC）指相关公司保持独立法人资格，可构建的独立投资组合，是豁免公司的其中一种类型。任何开曼群岛的有限豁免公司（最常见的开曼群岛股份有限公司架构），都可以被登记为独立投资组合公司（简称为SPC），用于设立基金。
特点：
1、一个SPC下面控制多个SP，每个SP均不是法律实体，而是投资组合；
2、每个SP下面投一个项目，可以由不同的投资者投资不同的项目；
3、所有的SP必须由同一个董事会管理（管理团队是同一个），SPC设立完毕后，不停增设SP管理新项目即可达到管理多个项目的目的；
4、SPC适合拟投资多个项目的投资者来设立。
优缺点：
1、SPC设立的成本较单个ELP基金来说相对高昂，每年的维护费用较贵（官方最多收取5个项目的维护费）。有5个以上项目同时管理，SPC的价格与ELP基金项目相比会更便宜，也更为灵活、便捷。
2、SPC一旦设立后，新增一个SP是较为迅速的。SPC架构的优势在于当第一个SP设立好(董事和股东的尽调、KYC)等做过，设立第二个SP时，不用再经历尽调、银行账户开立等程序，最快一天就可以设立一个新的子基金。
总结：SPC模式适合多个投资项目的管理。
问：投资者是否可以以加密数字货币资产完成基金份额的认购？
答：是可以的，我们一般会在帮客户草拟基金文件及有限合伙协议时把相关的条款包函在协议中。按经验来说，由于加密数字货币价格比较浮动，建议双方在加密数字货币资产之定价上先取得共识，以避免日后过长的谈判，以致延误进度。
问：基金开户目前监管较为严格，如何确保基金有效开立账户？
答：通常基金要先成立，然后所有成立文件要先准备好，并按申请要求提交相关文件。我们过往也有客户成功开户的经验，有需要可以与我们联系。
问：如果想咨询开曼基金税务方面的问题，可以协助吗？
答：我们有合作的税务团队可以就个别基金的税务问题提供协助及专项服务。
齐梦林
华商律师事务所
高级合伙人
主要执业领域为境内境外IPO上市，基金法律服务业务及投融资法律服务业务
许咏雯
JWC Solicitors
资深顾问律师 （香港律师、英格兰及威尔斯律师资格）
主要执业领域为企业融资，境外上市，重组，跨境并购及基金法律服务业务
邓娇
华商律师事务所
合伙人
主要执业领域为境内外股票发行上市、公司重组并购、投融资、私募基金
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