新冠疫情构成MAC么？

我看新冠疫情以来，无数的国际所都在讨论一个话题，新冠疫情构成并购交易中下的MAC么？

MAC这个概念，看公众号的朋友我估计是不陌生的。这个概念主要还是为了保护交易中的买方，在交易达成之后，交割之前，如果目标公司和目标资产发生了重大不利变化，那么买方是有权拒绝交割，从交易中走人的。

那么，如果交易双方已经签署了交易文件之后，新冠疫情爆发了，或者是双方正在谈判交易文件，如何在交易文件中处理新冠疫情所带来的风险呢？

首先，新冠疫情是否放在MAC里面提的事儿。在疫情出来之前，以往的医疗行业的某些交易是要把大流行病放到MAC里面去进行考虑作为除外项的，但其他行业就很少提这个大流行病的问题。而在新冠流行期间，几乎所有的并购交易合约都放入了Covid-19这个东东。你看大摩130亿美元收购E-trade的交易里，也把新冠明确的放到了交易文件中去。

(viii) any acts of God, natural disasters, terrorism, armed hostilities, sabotage, war or any escalation or worsening of acts of war, epidemic, pandemic or disease outbreak (including the COVID-19 virus)

其次，新冠疫情是否购成MAC的事儿。一般来说，MAC是把双方都不能控制的事件是放在MAC的除外事项里面的，比如我们所说的地震、台风、大流行病、罢工、恐袭等所谓的FM事项，一般都是不放在重大不利变化事件中的。因为对于不能控制事件的风险，买方需要承受这个风险，无权在交易中用MAC发生这个从交易中撤出。

再次，如果把新冠疫情作为MAC的排除项，也不是绝对的排除。买方一般是需要引入一个“不成比例影响”的概念的，什么是“不成比例的影响”？就是说如果这个新冠疫情给可比的同类公司造成了Ｘ％的影响，然鹅，它对收购的公司或者资产造成的影响是远高于X%的Y%的影响，那么，在考虑目标公司或者目标资产是否购成重大不利变化的时候，就需要进行一个简单的算术。是啥子呢？那就是（Y%　－　X%）这个要单独拿出来测定是不是构成了重大不利变化。这个看起来可能比较绕，Uncle再举个简单的清新脱俗的例子把。比如，你是一家酒店，Uncle来买你。不贵，也就１５亿美元吧，然后你这家酒店一年的营业额大概１亿美元吧。那我们说，如果收入一年内减少６０００万算重大不利变化，那么因为新冠疫情引发的营业额，你减少了８０００万美元，但其他行业中的酒店因为这个COVID－１９，只减少了１５％的营业额水平，那么你就需要８０００万　－　１５％＊１亿美元来计算是不是构成了重大不利变化。

再用大摩的收购举例：

to the extent that any such event, circumstance, development, change, occurrence or effect has a disproportionate adverse effect　on Parent and its Subsidiaries, taken as a whole, relative to the adverse effect such event, circumstance, development, change, occurrence or effect has on other companies operating in the securities brokerage industry or the other industries in which the Parent or any of its Subsidiaries materially engages.

此处做个广告，在Leslie法商学院，你阔以跟着Uncle学习如何把这种百亿美元级别交易信手拈来的进行审查、谈判。

因此，新冠疫情是否构成MAC，

第一，看行业是否要考虑新冠疫情的影响，最好是上来就在估值和价格条款里面进行考虑；

第二，看是否将新冠疫情作为MAC的排除项还是考虑项，当然，如果要把新冠的影响算在MAC里面，可以想到卖方的抵触一定会非常之大；

第三，考虑所谓的“不等比例影响”的单独计算是否构成了MAC。当然，我个人觉得，简单粗暴的放一个数字进行定量可能是交易双方可以考虑的一个选项。

所以，无论是在疫情之前签了交易合同的买方，还是说正在谈判交易合约的交易双方，都要谨慎的考虑新冠疫情对收购的公司和资产带来的潜在影响，并在交易文件中尽可能的做出合适的风险分配。这个分配，不仅仅是MAC条款，还需要在交易文件中的其他机制中进行体现。

我们做交易实务的人，出现新情况和问题，就需要面对，需要在交易中拿出机制来进行应对和处理。大家也阔以来法商学院听听Uncle讲的这个课，跟进交易实务的发展。

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