新规解读 ▏ 国家外汇管理局发布境外上市外汇管理新规

作者：嘉源律师事务所 吴政颖

2014年12月31日，国家外汇管理局发布《国家外汇管理局关于境外上市外汇管理有关问题的通知》（汇发[2014]54号，以下简称新规），该新规自发布之日起实施，同时废止了国家外汇管理局曾于2013年1月28日颁布的同名法规。

一、 新规的主要内容

1. 界定境外上市的范围

该新规所称的境外上市,是指在境内注册的股份有限公司(以下简称境内公司)经中国证券监督管理委员会(以下简称中国证监会)许可,在境外发行股票(含优先股及股票派生形式证券)、可转换为股票的公司债券等法律、法规允许的证券(以下简称境外股份),并在境外证券交易所公开上市流通的行为。

2. 境内公司的外汇登记

境内公司应在境外上市发行结束之日起15个工作日内,持下列材料到其注册所在地外汇局(以下简称所在地外汇局)办理境外上市登记:

(a)书面申请,并附《境外上市登记表》;

(b)中国证监会许可境内公司境外上市的证明文件;

(c)境外发行结束的公告文件;

(d)前述材料内容不一致或不能说明交易真实性时,要求提供的补充材料。

所在地外汇局审核上述材料无误后,在资本项目信息系统(以下简称系统)为境内公司办理登记,并通过系统打印业务登记凭证,加盖业务印章后交境内公司。境内公司凭此登记凭证办理境外上市开户及相关业务。

3. 境内公司的银行开户

境内公司(银行类金融机构除外)应当凭境外上市业务登记凭证,针对其首发(或增发)、回购业务,在境内银行开立“境内公司境外上市专用外汇账户”(以下简称“境内公司境外上市专户”),办理相关业务的资金汇兑与划转。

境内公司(银行类金融机构除外)应在其境外上市专户开户银行开立一一对应的结汇待支付账户(人民币账户,以下简称待支付账户),用于存放境外上市专户资金结汇所得的人民币资金、以人民币形式调回的境外上市募集资金,以及以人民币形式汇出的用于回购境外股份的资金和调回回购剩余资金。

4. 境内股东的外汇登记

境内公司境外上市后,其境内股东根据有关规定拟增持或减持境外上市公司股份的,应在拟增持或减持前20个工作日内,持下列材料到境内股东所在地外汇局办理境外持股登记:

(a)书面申请,并附《境外持股登记表》;

(b)关于增持或减持事项的董事会或股东大会决议(如有);

(c)需经财政部门、国有资产管理部门等相关部门批准的,应提供相关部门的批准文件;

(d)前述材料内容不一致或不能说明交易真实性时,要求提供的补充材料。

所在地外汇局审核上述材料无误后,在系统为境内股东办理登记,并通过系统打印业务登记凭证,加盖业务印章后交境内股东。境内股东凭此登记凭证到银行办理增持或减持境外上市公司股份开户及相关业务。

5. 境内股东的银行开户

境外上市公司的境内股东应当凭境外持股业务登记凭证,针对其增持、减持或转让境外上市公司股份等业务,在境内银行开立“境内股东境外持股专用账户”(以下简称“境内股东境外持股专户”),办理相关业务的资金汇兑与划转。

境内公司及其境内股东因办理境外上市相关业务需要,可在境外开立相应的专用账户(以下简称“境外专户”)。

6. 募集资金的存放及使用

境内公司境外上市募集资金可调回境内或存放境外,资金用途应与招股说明文件或公司债券募集说明文件、股东通函、董事会或股东大会决议等公开披露的文件(以下简称公开披露文件)所列相关内容一致。

境内公司发行可转换为股票的公司债券所募集资金拟调回境内的,应汇入其境内外债专户并按外债管理有关规定办理相关手续;发行其他形式证券所募集资金拟调回境内的,应汇入其境外上市专户(外汇)或待支付账户(人民币)。

7. 境内公司回购股份的资金使用

境内公司回购其境外股份,可以使用符合有关规定的境外资金和境内资金。境内公司需使用并汇出境内资金的,应凭在所在地外汇局登记回购相关信息(含变更)后取得的境外上市业务登记凭证(回购相关信息未登记的,需在拟回购前20个工作日内办理登记,取得相应业务登记凭证)及回购相关情况说明或证明性材料,到开户银行通过境外上市专户(外汇)或待支付账户(人民币)办理相关资金汇划手续。

回购结束后,由境内汇出境外用于回购的资金如有剩余,应汇回境内公司境外上市专户(外汇)或待支付账户(人民币)。

8. 境内股东增持境外股份的资金使用

境内股东依据有关规定增持境内公司境外股份,可以使用符合有关规定的境外资金和境内资金。境内股东需使用并汇出境内资金的,应凭境外持股业务登记凭证及增持相关情况说明或证明性材料,到开户银行通过境内股东境外持股专户办理资金汇兑手续。

增持结束后,由境内汇出境外用于增持的资金如有剩余,应汇回境内股东境外持股专户。境内股东可凭境外持股业务登记凭证到银行办理相关资金境内划转或结汇手续。

9. 境内股东的减持收入存放

境内股东因减持、转让境内公司境外股份或境内公司从境外证券市场退市等原因所得的资本项下收入,可留存境外或调回汇入境内股东境外持股专户。调回境内的,境内股东可凭境外持股业务登记凭证到银行办理相关资金境内划转或结汇手续。

10. 境内公司的外汇变更登记

境内公司若发生如下变更情形,应在变更之日起15个工作日内持书面申请、最新填写的《境外上市登记表》及相关交易真实性证明材料,到所在地外汇局办理境外上市登记变更。需经主管部门审批或备案的变更事项,另需提供主管部门关于变更事项的批复或备案文件。

(a)境外上市公司名称、注册地址、主要股东信息等发生变更;

(b)增发(含超额配售)股份或资本公积、盈余公积、未分配利润转增股本等资本变动;

(c)回购境外股份;

(d)将可转换债券转为股票(需提供外债登记变更或注销凭证);

(e)境内股东增持、减持、转让、受让境外股份计划实施完毕使得境外上市公司股权结构发生变化;

(f)原登记的境外募集资金使用计划和用途发生变更;

(g)其他登记有关内容的变更。

11. 国有股东减持收入的划转

境内公司的国有股东按照《减持国有股筹集社会保障资金管理暂行办法》(国发[2001]22号)有关规定需将减持收入上缴全国社会保障基金(以下简称社保基金)的,应当由该境内公司代为办理,并通过该境内公司境外上市专户及待支付账户办理相应的资金汇兑与划转。

境内公司应持国有股东需上缴社保基金的减持收入情况说明(包括减持应得资金测算说明和应缴、拟缴资金数额等)、境外上市业务登记凭证等材料,向其境外上市专户及待支付账户开户银行申请将国有股东减持收入直接划转(或结汇至待支付账户后划转)至财政部在境内银行开立的对应账户。

12. 上市费用的支付

境内公司向境外的监管部门、交易所、承销机构、律师、会计师等境外机构支付与其境外上市相关的合理费用,原则上应从境外上市募集资金中扣减,确需从境内汇出(含购汇汇出)的,应持下列材料向银行申请办理:

(a)境外上市业务登记凭证;

(b)能够说明汇出(含购汇汇出)境外金额及对应事项的境外上市费用支付清单及相关证明材料;

(c)有关境外机构应向境内税务部门完税的,另需提供代扣境外企业或个人税款等相关税务证明。

13. 境内公司退市的外汇注销登记

境内公司从境外证券市场退市的,应在退市之日起15个工作日内持主管部门相关批复复印件、退市公告等真实性证明材料及境外上市业务登记凭证、相关账户和资金处理情况说明到所在地外汇局办理境外上市登记注销。所在地外汇局同时收回该境内公司境外上市业务登记凭证。

14. 新规发布过渡期的处理原则

新规发布前已办理境外上市登记的境内公司,按以下原则办理:

(a)已开立相关账户,资金尚未全部调回及结汇,或发生配股、增发等涉及资金跨境及结购汇行为的,应凭业务登记凭证在开户银行开立相应的待支付账户,按本通知办理后续业务。

(b)未开立相关账户的,按本通知办理。

二、 新规的主要变化

新规突出简政放权、简化管理，进一步便利境内企业境外上市外汇业务操作。主要变化包括：

1. 取消境外上市外资股项下境外募集资金调回结汇审批，境外上市企业凭业务登记凭证可在银行直接办理结汇。

2. 整合外汇账户，集中办理相关资金汇兑及划转。境内公司根据需要在境内银行开立“境内公司境外上市专用外汇账户”，无需再针对其首发(或增发)、回购业务分别开立账户；境内股东根据需要在境内银行开立“境内股东境外持股专用账户”，无需再针对其增持、减持或转让境外上市公司股份等业务分别开立账户。

3. 允许境内公司回购、境内股东增持等汇出资金后剩余款项汇回、自由结汇及划转。

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