日盈观点|特朗普对抖音国际版进行“宽限”至90日？您可能搞错了

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摘要：

　　2020年8月14日，特朗普签署行政命令将抖音国际版的资产剥离时间从原先行政命令的45天宽限至90天，如同我之前在微信的行政命令里提到的一般，特朗普的目的并非对于中国在美的优质企业斩尽杀绝，而是收购至美国的企业名下，在国家安全的名义下进行外国公司资产的掠夺。

　　在该新的行政命令中，有一条我认为是该新增的行政命令的核心要素，其他的命令内容相较于这条款而比都是在次要的地位上。就是特朗普希望抖音国际版在美国的业务卖给一个他认为“干净的”美国人或者实体。

在该行政命令section2(d)(ii)条款中

原文阐述下：

　　(d) ByteDance shall not complete a sale or transfer under section 2(b) to any third party……

　　unless 10 business days have passed from the notification in section 2(d)(i) and CFIUS has not issued an objection to ByteDance. Among the factors CFIUS may consider in reviewing the proposed sale or transfer are whether the buyer or transferee: is a U.S. citizen or is owned by U.S. citizens; has or has had a direct or indirect contractual, financial, familial, employment, or other close and continuous relationship with ByteDance, or its officers, employees, or shareholders; and can demonstrate a willingness and ability to support compliance with this order. In addition, CFIUS may consider whether the proposed sale or transfer would threaten to impair the national security of the United States or undermine the purpose of this order, and whether the sale effectuates, to CFIUS's satisfaction and in its discretion, a complete divestment of all tangible or intangible assets or property, wherever located, used to enable or support the operation of the TikTok application in the United States.

　　这里需要注意的是，特朗普政府将该任务交给了美国外资投资委员会（CFIUS），但是在行政命令里设置了核心的三大标准，我认为其实就是一个标准写成三个：抖音的收购方必须是根正苗红的美国企业或者个人投资者。

　　参照上文中的内容，特朗普对于抖音的收购方的需求是三点：

1

美国公民或者归属于美国公民的企业。

2

不能和字节跳动公司在目前存在任何关联。（为此，特朗普的行政命令罗列了直接间接合同、经济、家族、雇佣及其他接近及亲近关系，此外还要求外资投资委员会审核是否是其雇员、高管以及股东）

3

必须证明收购方愿意完全服从该行政命令。

　　除此之外，特朗普在该行政命令中将具体的细节规则等操作问题全权交给了进行评审的外资投资委员会进行判断。

　　这个投资委员会是由国防部、国土安全部、商务部等实力部门选出代表进行审核的，如果该委员会认定外国企业危害到了美国国家利益，那么基本就宣告了这个企业被判处了死刑，会被要求限期内资产完全剥离并交由其认为符合资格的企业进行收购接管，收购方也要提交相应的材料证明其本身能符合外资投资委员相应的具体要求。

　　该外资投资委员会设立之初的目的就是为了应对崛起的日本企业在美国收购业务，因为日本在经济腾飞的时候让美国感到恐慌，担心企业收购直接影响了美国的国家利益。富士收购仙童电子半导体公司的案子促使美国外资投资委员会进行了进一步的完善，由之前的被动接受案子进行审核变成了主动出击，经由政府授权可以对几乎所有的商贸收购活动进行监督审核。而特朗普在2018年提出的《外国投资风险审查现代化法》（ Foreign Investment Risk Review Modernization Act），主要针对中国的企业在美对高新技术投资的强化审核。

　　该委员会的审核影响有多大呢？如果说市值500亿美元的字节跳动在美业务进行合理市场的转让，那么我认为其溢价可以达到500亿美元以上，但是如果在特朗普这个强调美国“纯血”收购的情况下并且交由该委员会审核，我认为这个价格可能会大幅跳水，可能市值会进行腰斩甚至低于腰斩的价格，因为竞标的企业本身就少，其次字节跳动必须在限期内停止一切的商业行为，这些都是可以进行谈判减价的筹码，对于卖出方都是雪上加霜的情况。

　　即使是这样，我认为任何大公司调动资金进行这笔收购也是需要大出血的。根据我的预测，美国企业有意向进行收购的应该为微软、推特、脸书。

　　抖音在美业务对于微软特别具有吸引力，因为微软急需一个新颖的社交软件来挽回其在脸书推特等新社交媒体竞争中的劣势。推特则是第二个企业，虽然他很想进行收购，但我认为推特目前并没有那么庞大的资金量。脸书是不希望抖音的存在，而并不是抖音被自己的竞争对手收购，他可能在收购不成的情况下，状告美国政府的行政命令，因为其不可能坐视自己的地位被微软以抖音发起挑战。

　　所以说，九十天时间并不是给抖音的，而是给美国那些收购方去筹措资本的。

　　此外，特朗普在多次公开场合表示，抖音或者收购方应该给美国政府相应的佣金，暗示没有政府的允许，抖音甚至可能根本就是被直接封杀。然而，即便按照美国外资投资委员会的先例来看，我也没有看见过有任何的基于国家安全准则进行的资产剥离案子里政府方面还能够从中抽头的。不过我也只看见特朗普将这个观点停留在口头，而非实际操作，如果操作，这个可能会违反美国的法律，因为政府已经出于经济私利去干涉企业收购，这个行为是非常恶劣的。

　　最后，特朗普一如既往的非常滑头，在该行政命令的最后有个条款是，该行政命令如果部分条款无效，不影响其他条款无效，如果按照法律规定需要特定的程序条件，那么相关机构举证必须符合相关的法律要求。这说明特朗普也担心这个行政命令今后成为诉讼的对象，所以对于行政命令进行了一定程度的保护措施。

原文如下section2(h)

　　If any provision of this order, or the application of any provision to any person or circumstances, is held to be invalid, the remainder of this order and the application of its other provisions to any other persons or circumstances shall not be affected thereby. If any provision of this order, or the application of any provision to any person of circumstances, is held to be invalid because of the lack of certain procedural requirements, the relevant executive branch officials shall implement those procedural requirements.

　　总而言之，这个行政命令的意思应该是，特朗普要求美国企业尽快募集资金去减价收购抖音优质资产，并且给了一个集资的宽限期。并非特朗普对于抖音的一种宽限，而是杀鸡的屠户还没有找到称手的刀而已。

以上行政命令原文摘自https://home.treasury.gov/system/files/136/EO-on-TikTok-8-14-20.pdf

本 文 作 者

邵 逸 俊

明尼苏达大学双城分校法律博士（J.D）在读，明尼苏达大学双城分校法学硕士，上海社会科学院法学研究所民商法学硕士，华东政法大学法学本科。于2009年至2010年期间，担任上海市白茅岭监狱教导大队管教干警。于2010年至2019年期间担任上海市杨浦区人民检察院公诉科、侦监科书记员、助理检察员，处理1000余件各类刑事案件，涵盖毒品、金融类及伤害、欺诈类、偷盗类、谋杀类所有刑事案件，荣获单位优秀共产党员、先进个人等荣誉，荣获明尼苏达大学法学院公司法方面法学院院长课程奖励，及美国刑事诉讼法方面评定特等（A+），现为日盈律师事务所律师。

本文系作者个人观点,用于学术交流和探讨，不代表上海日盈律师事务所的观点和立场。

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