《研究生法学》2017年第4期目录

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《研究生法学》（以下简称“《研法》”）创刊于1986年，是由中国政法大学主办，在校博士生和硕士生负责的高质量学生自办刊物。32年的发展历程中，《研法》积极推介国内外法学研究的最新成果，刊载了大量有学术影响力的作品，马怀德、胡建淼、龙卫球、薛刚凌、肖建华、李居迁等本刊的作者都已成为学界中坚力量。

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《研究生法学》2017年第4期目录

 经济法荟萃

“代理问题”视角下上市公司敌意收购防御措施的法律规制

作者信息：孔令政，中国政法大学民商经济法学院民商法学专业2014级博士研究生，美国密歇根大学法学院格老秀斯访问学者。

[摘  要]  敌意收购以及与此相对的收购防御措施事关上市公司控制权的归属，其会严重影响目标公司及其股东、管理层乃至公司职工等利益相关者的权益。收购防御措施所折射出的“代理问题”是现代公司法须解决的主要问题。我国尚无关于收购防御措施的专门立法。随着我国公司控制权市场的形成，我国法律制度对敌意收购防御措施的规制存在明显的制度供给不足。因此，研究并借鉴美国和日本的相关立法，对完善我国上市公司敌意收购防御措施立法大有裨益。

[关键词]  敌意收购  收购防御措施  信义义务  代理问题

论地方金融办监管职能的定位及其实现

作者信息：张龄方，中央财经大学法学院金融服务法专业2016级硕士研究生。

[摘  要]  伴随民间金融的不断发展，传统中央垂直监管体系的传导机制难以因应此种变化，地方金融办逐渐承担起对民间金融机构的监管责任。但长期以来，地方金融办“名不正、言不顺”，且在实践中存在着职能错位。需要通过明晰金融办的法律属性，设定金融办的权力清单，构建金融办与其他监管部门的协调机制等措施，纾解地方金融办在履行监管职能过程中法律地位不明，职责权限不清，协调机制不畅等现实困境，剥离地方金融办融资职能，促使地方金融办做好地方金融守护人的角色。

[关键词]  地方金融办  金融监管  属地风险处置责任  

虚假宣传制度的立法反思与规则再造

兼评《反不正当竞争法》第8条

作者信息：吴佩乘，上海交通大学凯原法学院经济法学专业2016级硕士研究生。

[摘  要]  修订后的《反不正当竞争法》第8条对虚假宣传制度作出了较大程度修订。反不正当竞争法修订过程中反映出虚假宣传制度在行为构成和责任承担上存在解释和适用的分歧。在认定虚假宣传行为时应当着重判断其是否具备“引人误解”的要素，同时在涉及食药领域时应当同时禁止“虚假”的商业宣传。在对该法律条文的规则再造时，可以采取列举和兜底并存的立法技术，辅以其他法规、司法解释等结合对行为进行认定。虚假宣传民事责任和行政责任的承担需要结合反不正当竞争法统一立法特点和其他法律综合考虑。

[关键词]  虚假宣传  引人误解  解释论  立法论

诉讼法论衡

立案登记制下我国民事起诉条件的检视与重构

作者信息：林茜，中央财经大学法学院宪法与行政法学专业2016级硕士研究生。

[摘  要]  起诉是民事诉讼的第一道门槛，而我国对于起诉条件与诉讼要件的混同，使得立案登记制下诉讼高阶化等问题难以消解，并成为当前推进立案登记制改革必须予以正视的障碍。究其内因，除立案登记制实效尚浅外，一方面，立案登记标准的泛化与法院的多元审查职能间的矛盾仍然存在；另一方面，法官绩效考核的压力、诉讼费用标准过低等问题都不容忽视。应当承认，当下对起诉条件的文本阐释应在现有法律规范的语义范围内，从民事诉讼的基本理念出发，对起诉受理阶段中当事人诉权保障的需要与滥诉所致司法资源的虚耗进行平衡。具体而言，应当在登记立案标准的规范化、登记要件和诉讼要件体系的构建、诉讼费标准和配套制度的完善等方面进行优化。

[关键词]  立案登记制  起诉条件  诉讼要件

刑讯逼供及其异化的规制研究

制度经济学的分析径路

作者信息：汪恭政，武汉大学法学院刑法学专业2016级博士研究生。

[摘  要]  刑讯逼供产生危害需要规制，但在现有刑讯逼供规制的正式制度与非正式制度变迁过程中，传统侦讯理念主导的非正式制度与所供给的正式制度及其实施机制之间存在不协调，弱化规制制度应有的功用，而且侦查讯问透明度有限、规制制度清晰界定缺乏和外在监督保障不足又进一步加剧了刑讯逼供异化的程度。基于此，提出以非正式制度与正式制度协调变迁为基础，以更新审讯观念、消解口供作用、树立审判为中心的理念来发挥非正式制度的正向引导作用，同时供给立体化、多样化、协调化的正式制度。

[关键词]  刑讯逼供  制度经济学  正式制度  非正式制度

《行政诉讼法》第53条（行政规范性文件的司法审查）评注

作者信息：李淮，武汉大学法学院诉讼法学专业2014级硕士研究生。

[摘  要]  新《行政诉讼法》第53条确立了对规范性文件一并请求司法审查的制度。从规范意义上，可将申请对规范性文件司法审查的构成要件分解为请求主体、请求客体、请求内容、请求期限和请求方式，只有同时具备后，才能追求该法第64条设定的法律效果。但从诉讼体系的整体考量，则发现与该法第13条的关系紧张，亦尚乏对制定主体、举证责任和合法性审查标准的明确规定，并且一并请求审查是否为诉讼请求应有质疑。为此，应该增加直接起诉方式，注重职权探知原则与当事人主义的有机结合，对审查标准进行体系化构造，实现第53条的扩张与升级。

[关键词]  《行政诉讼法》第53条  规范性文件  一并请求审查行为 合法性审查

刑民研究

“隔夜醉驾”的刑法教义学解读

作者信息：韦春发，中南财经政法大学刑事司法学院刑法学专业2016级硕士研究生。

[摘  要]  将“隔夜醉驾”只作为量刑情节考虑的实践做法忽视了该特殊案件事实的定性功能。解决“隔夜醉驾”的定性难题，应当对“醉酒驾驶机动车”这一构成要件进行事实和规范两个维度的分析。事实层面上对“醉酒”必须在解释论上进行重塑，摒弃以血液酒精浓度的客观数值为单一量化标准的醉酒认定方法，实行主客观相统一的综合醉酒判断标准；规范层面则应在排除合理怀疑的基础上，根据全案事实和证据，对行为人在主观上究竟是故意抑或过失进行综合评判。

[关键词]  隔夜醉驾  醉酒  间接故意  有认识的过失  排除合理怀疑

重访彭宇案：民事裁判中的逻辑与经验

作者信息：郭东妹，中国政法大学民商经济法学院民商法学专业2014级博士研究生；李显东，中国政法大学教授、博士生导师，法学博士。

[摘  要]  “彭宇案”依赖于逻辑推理判决，却忽略了经验法则的逻辑性，做出了偏离社会主流道德的推论，在当时的特定情境下由简单的民事案件演变成为了社会事件。由于本案判决运用经验法则不合逻辑，待证事实的证明未达高度盖然性的证明标准，待证事实在一审审理期间直至一审判决结束一直处于真伪不明的状态，故一审判决错误。二审法院力促和解，没有尽到对撤诉申请依法审查的法定职责，忽略了保密条款对案情的隐藏所可能带来的人们对司法公正、社会道德价值的持续性怀疑，忽略了和解保密并撤诉所可能产生的对社会公共利益的损害。面对热点案件，依法公开审理才是更好的选择。

[关键词]  彭宇案  经验法则  证明责任  证明标准  和解撤诉

法史钩沉

别样的“顽固”：清季屠仁守的政论思想

作者信息：张伟，中国政法大学法学院宪法学与行政法学专业2015级硕士研究生。

[摘  要]  屠仁守（梅君），清末御史，长久以来被视作封建顽固派的典型，备受批判与谴责。但其奏疏文稿和相关传记文献，却呈现了他更为丰富与立体的思想。倾慕传统政治伦理秩序的保守思想内含了对国家衰颓、政治积弊、民生惟艰的痛心；而在维护正统之外，屠仁守支持修筑铁路、兼采西学，与康有为、张之洞的交游也都可表现出他不拘守成法的开明一面。“顽固派”这样一个单调的脸谱实际上遮盖了人物丰富的血肉，偏见的形成与近代保守主义相对激进主义的失衡密切相关。激进主义掌握了“历史潮流”的话语权，进而也形塑了保守主义思想“恶”的形象，保守人物及其丰富思想也就越发遭受忽视，越发难以被人确知与理解。开放与包容的社会需要激进与保守的动态平衡，也就需要对保守人物多些理解与悲悯，对保守主义思想多些关注与尊重。

[关键词]  屠仁守  封建顽固派  保守主义  激进主义

西方帝国语境下多元王权合法性的阐释

以俄罗斯帝国的军事权力为切入点

作者信息：李立，伦敦大学学院政治科学学院比较政治学专业2017级硕士研究生。

[摘  要]  俄罗斯帝国在罗曼洛夫王朝立国之初，在架构与编织王权合法性解释时融汇了来自蒙古草原帝国带有鲜明特点的王权观念，在这一社会增长逻辑中，俄罗斯王权逐步从“虚构”走向“实务”，并融合于帝国时代的军事建制之中。俄罗斯特殊的王权缔造了该民族强大的军事权力，而强大的军事权力使得扩大农奴制与农业社会的军事动员成为了可能。俄罗斯正是利用这一逻辑，打通了从一个罗斯小公国走向地跨欧亚的超级大帝国的道路。庞大的王权不遗余力地在帝国的每一角落践行文化同一性原则，力求从波罗的海到西伯利亚，所有民族在心理上归附王权的统治，推动强大的军事专制机器持续运转。特有的军事建制也不断地基于帝国化的农奴制与村社制度而建立。然而，普世混沌的“东方”王权观不仅与民族化趋势背道而驰，更打破了各民族、部落之内政治结构，帝国依赖的军事权力逐渐式微。政治共同体内针对王权的忠诚逐渐被民主思想、共产主义思想所取代。19世纪末，帝国的余辉在战争的风雨之中被洗刷殆尽，战争的失败标志着帝国式社会增长逻辑的终结，帝制虽然更迭，但却成为现代俄罗斯“强军政策”的合法性来源。

[关键词]  军事权力  民族化  多民族王权观  复合王权  军事动员

CONTENTS

Jun. 2017   No. 4

Collected Essays on Economic Law 

Legal Regulations on Defensive Measures for Hostile Acquisition of Listed Companies under the Insight of ‘Agency Issues’

 Kong Lingzheng

Study on the Orientation of Local Financial Offices’ Regulatory Functions and its Realization 

 Zhang Lingfang

Legal System for False Propaganda: Legislative Reflection and Rules’ Reconstruction

——Review on the Article 8 of Revised Anti-Unfair Competition Law

Wu Peicheng 

Lun Heng of Procedural Law

Review and Reconstruction of Prosecution Conditions of Civil Lawsuit under the Registration System for Case Docket in China

 Lin Xi

Study on Regulations on Extorting a Confessions by Torture and its Alienation

An Analysis Approach under Institutional Economics

Wang Gongzheng

Notes of the Article 53 of Revised Administrative Litigation Law

 Li Huai

Studies on Criminal Law and Civil Law

Studies on Criminal Law and Civil Law

——The Interpretation of ‘Overnight Drunk Driving’ under the Pattern of Dogmatics of Criminal Law  

 Wei Chunfa

Review on Peng Yu Case: Logic and Experiences in Civil Judgments

Guo Dongmei ，Li Xiandong

Retrospect of Legal History

Distinct ‘Stubbornness’: Tu Renshou’s Political Theory and Thought in the Late Qing Dynasty

Zhang Wei

The Explanation of Legitimacy of Multiple Dimensions of Kingship Under the Context of Western Empires

——Setting Military Power of the Russian Empire as the Breakthrough Point

Li Li

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