合伙开店，如何拿回投资款？这里有一条新思路！

作者：魏凡，笔名魏思年，上海德禾翰通律师事务所律师。咨询委托、交流合作，欢迎长按右方二维码添加微信好友。

去年6月，我们推送了《合伙开店中途退出，如何拿回投资款？》一文，不少朋友前来咨询，有的希望退伙止损，有的则是碰到了新的问题：合伙人跑路了，是否还可以拿回投资款呢？

我们在上一篇文章中提到，民法典施行之后，合伙人想要取回投资款，一般只有两种方式：一是基于不定期合伙，要求退伙；二是基于对方根本违约，要求解除合伙协议。这两种方式，最终都需要面临一个问题：清算。

不少法院认为，合伙体在终止时，必须要经过清算。通过清算，查清楚合伙的盈利和亏损，再对合伙财产进行评估，最终才能确定应当给投资人返还多少财产。如果无法清算，或者双方均不同意清算，此时投资人要求返还投资款，法院可能难以支持。

但是，如果负责经营管理的合伙人跑路，清算不可能完成，强行要求清算等于钻进了死胡同。此时应寻求新的思路——清算责任。

清算责任，指清算义务人在公司解散后，未依照法定程序和期限实施清算而应承担的强制履行清算义务的民事责任。相关规定可见于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条、第二十三条：

第十八条　有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。

　　有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。

　　上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。

第二十三条　清算组成员从事清算事务时，违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失，公司或者债权人主张其承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。

　　有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，依据公司法第一百五十一条第三款的规定，以清算组成员有前款所述行为为由向人民法院提起诉讼的，人民法院应予受理。

　　公司已经清算完毕注销，上述股东参照公司法第一百五十一条第三款的规定，直接以清算组成员为被告、其他股东为第三人向人民法院提起诉讼的，人民法院应予受理。

我国是成文法国家，当法律对合伙清算责任没有明文规定时，可以参照类似的法律规定。虽然合伙体不是公司，但清算的意义、未能清算的责任，其中蕴含的法理是一致的。合伙体中实际控制的合伙人不作为、乱作为，导致合伙无法清算，应当由其承担不利后果。

笔者在最近代理的一起类似案件中，通过实地走访、调查取证，有针对、有重点地向法庭举证，证明被告（负有经营管理责任的合伙人）不履行经营管理义务、擅自将店铺关停，导致本案无法进行清算，被告应当承担返还投资款或赔偿损失的责任。经过两次开庭，两次提交代理意见，法院支持了我们全部诉讼请求。

在判决书中，法院认为：

“负有清算义务主体未及时履行清算义务，造成损害的，应当承担民事责任。本案中，《股东入股合作协议书》明确约定由被告负责合伙体的经营，负责合伙体财产的收支，在涉案店铺关闭后，被告有义务通知原告并提供相关财务资料已供双方进行清算。然而被告在关闭涉案店铺后未能尽到上述义务，无法说明合同财产的具体下落，应当承担相应的赔偿责任。”

将清算责任运用到合伙案件中，并非本案首创。实践中，许多法院都有类似的裁判思路。例如：

上海市高级人民法院

（2018）沪民申421号

“本院经审查认为，《合伙协议书》约定合伙期限自2010年4月29日至2016年4月29日止，合伙期限届满时，各方应当进行清算并分配盈余。此时，罗展作为合伙体的实际管理人，负有相应的清算责任。本案中罗展主张合伙体存在亏损，应当提供证据予以证明，故原审举证责任分配并无不当。“

再如：

重庆市第五中级人民法院

(2021)渝05民终1591号

“在合伙经营期间，日常经营及账目主要由文伯林负责，财务账册也系文伯林制作保管，由于文伯林在经营期间账目不全，现已无法清算，文伯林对其陈述的合伙经营亏损事实因不能提供证据证明，应承担举证不能的不利后果，一审法院对该事实不予认可。对王莲要求退回投资款6万元的请求，应予以支持。

具体来说，作为原告的投资人要向另一方合伙人主张清算责任，一般需要满足以下条件： 

1.原告不负责合伙的经营管理、财务开支；

2.被告未建立规范的财务账册，或已经逃逸，导致客观上无法进行清算；

3.对于无法清算的事实，原告不存在过错。

为了满足上述条件，最重要的问题就是举证责任。当执行合伙人处于逃逸状态时，法院开庭很可能要公告送达、缺席审判，意味着法庭上只有原告方出席。此时，案件中所有细节都需要由原告举证，无法寄希望于被告认可。但有时，原告可以技巧性地将举证责任推给被告，降低自己举证的压力，从而提高胜诉可能性。

在启动程序之前，应做好充分研判和准备工作，全面评估诉讼风险，选择最恰当的方案，以避免不必要的损失。所谓勇敢不是鲁莽，诉讼之途，概莫如是。

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作者简介

魏凡，上海德禾翰通律师事务所律师

诚信待人 • 勤勉办案 • 淋漓作文

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