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和昶答问丨股权代持,应当防范的八个风险

张卫峡 北京和昶律师事务所 2022-06-12




在我们的投资活动中,实际出资人将股权登记在他人名下,但实际享有股权权益,也就是股权代持,是一种具有一定普遍性的现象。但是,股权代持并不是你情我愿就没有什么问题,而是具有多种民事、行政甚至刑事风险。对于名义股东而言,同意代持之前,应充分了解帮他人代持股权的风险。

 

1、可能被限制高消费


名义股东如果是公司法定代表人,若公司因为债务等纠纷被强制执行,又不按时履行还款责任,作为法定代表人的名义股东,可能会被限制高消费。
 
2、股权转让时,名义股东具有纳税义务

当双方决定终止股权代持协议时,就会发生股权转让,由此产生缴纳个人所得税的义务。名义股东作为转让方,需要就收到的股权转让款,根据公允价值,缴纳个人所得税。如果双方就此发生纠纷,实际股东不愿意承担个人所得税,就会对名义股东造成损失。
 
3、承担实际股东出资不实的责任

实际股东出钱,名义股东挂名。钱到位,一切安好;若不到位,则由名义股东担责,即需要补足资金或者向其他股东承担违约责任,还有可能被行政处罚。

实际股东出资不到位,名义股东还需要对公司的债务负连带清偿责任。
 
4、违规披露、不披露重要信息的责任

如果代持的是上市公司的股权,法律要求上市公司“权属清晰”,证监会也对上市公司的股权代持行为进行严格监管,所以,上市公司股权代持情况应根据相关规定进行披露。

如果名义股东具有披露义务而不披露或者披露不充分,会因此而受到行政处罚;情况严重的,可能涉嫌违规披露、不披露重要信息罪。
 
5、涉嫌洗钱犯罪

名义股东明知实际股东成立公司实施犯罪行为,仍提供个人账户等,帮助实际股东将非法所得转换为合法财产的,可能涉嫌洗钱犯罪。

6、涉嫌非法集资

在社会上进行公开宣传、承诺还本付息,吸引不特定的人出资,并签订股权代持协议。这种行为看似是股权代持,实质上还是非法集资行为,涉嫌刑事犯罪。

7、涉嫌帮助他人挪用或侵占资金

名义股东将公司资金转到自己账户,或者根据实际股东指示,将资金转到实际股东账户,帮助实际股东挪用资金或侵占财产,都涉嫌犯罪。

8、涉嫌侵占犯罪

名义股东不能以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由,否认实际出资人权利;若实际股东要求返还拒不归还股权的,或者擅自转让股权的,可能涉嫌侵占罪。


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