案例回顾 | 不用打官司，为客户追回数百万元货款

关键词：区块链；人工智能；大数据；智能合约；涉外法律服务；专业律师

本期关键词：2020年度经典案例回顾；涉外法律服务

本文约2105字，大概需要阅读10分钟。

摘要：

闪涛律师及团队通过使用律师函往来、视频会议等非诉方式与欧洲供货商协商退货赔偿事宜，历时一年多，最后为客户成功追回数百万元货款。

案情简介

中国某民营企业（以下简称“中方”）向欧洲某供货商（以下简称“外方”）采购了大型设备，但机器送达并安装调试后，发现其速度和稳定性均未能达到生产要求，无法投入生产经营。外方建议以换取设备的形式继续进行交易，由外方收回机器，并另外交付两台新机器，中方再支付尾款及差额。最后双方协商一致另行签订合同。

但双方并未就由此产生的税费、代理费等费用承担达成共识，导致机器一直未收回，而两台新机器已制作完成，却仍未验收也未支付尾款，双方多次沟通未果。于是，中方聘请了闪涛律师团队，协助对案件进行法律诉讼分析并与外方协商沟通。

法律分析

我们在认真了解了客户的需求后，研读了双方签署的两份合同及沟通邮件等相关材料，详细分析了两份合同的合同效力、履行情况、违约责任，为客户提供了法律分析意见。

	第一份合同	第二份合同
合同 效力	合同成立并生效。	合同成立并生效。
合同 约定	合同中，双方约定了标的、金额、包装、货运、付款、质保、管辖等条款。	合同约定了新机器具体要求、验收时间、验收标准、保修等条款，但并未就退回旧机器导致的税费、代理费损失的承担进行约定。
合同 履行	中方支付了九成的货款，履行了合同义务。外方虽然交付了机器，但机器未能通过验收，也未完成安装调试，无法满足中方购买机器生产的需求。	中方未按合同约定时间将旧机器打包运回，外方已将新机器制作完成并邀请中方验收，但中方鉴于第一份合同的违约责任未清偿，并未进行新机器的验收。
主张	1、主张解除合同并要求外方赔偿损失，即中方把机器退回，外方向中方返还全部货款及承担退回机器的费用，并赔偿中方所损失的税费、代理费、经营损失等直接损失； 2、要求外方赔偿中方所损失的税费、代理费、经营损失等直接损失。 （择一行使）	外方可以认为中方并未履行合同约定进行验收，可以要求中方继续履行合同，即打包运回机器、验收机器并支付货款。
合同 管辖	中国国际经济贸易仲裁委员会某分会管辖。	该合同未对管辖作出约定，没有仲裁条款，也没有注明合同签订地。

诉讼策略及分析

在综合了上述的法律分析后，我们提供了两个诉讼方案供客户参考。

	第一个方案	第二个方案
诉讼 主张	主张解除第一份合同， 追究外方赔偿责任。	主张第一份合同中外方的违约赔偿责任。
优势	可先行解决赔偿责任问题， 完成后再继续履行第二份合同。	合同继续履行未必对中方有利，且解除合同的主张可能比较难获得支持，而仅主张违约责任就回避了这个问题。
劣势	（1）在举证方面，中方需要着重提供证明机器无法验收、不符合合同约定、无法投入生产的证据，目前的证据不足需要补足证据； （2）鉴于后期双方签订了第二份合同，仲裁庭有可能认为双方已就事件争议作出了补充约定，即中方已经放弃了解除合同的权利； （3）从司法实践上来看，对于解除合同比较慎重，如果没有非常充分的证据证明合同目的落空，对方根本违约，解除合同的主张比较难得到支持；（4）外方可能会就第二份合同提起诉讼或仲裁，并要求中方履行第二份合同，甚至追究中方的违约责任。	（1）需要对外方违约责任作出举证，补全交付的机器不符合合同约定的证据； （2）外方可能提起反请求，要求继续履行合同； （3）外方可能会就第二份合同提起诉讼或仲裁，并要求中方履行第二份合同，甚至追究中方的违约责任。

结合两个诉讼方案，我们认为都有可能对中方不利，也无法达到中方的需求，最后我们建议中方采取非诉的方式处理，即通过律师函、电子邮件、视频会议等的方式与外方沟通，双方通过协商一致达成和解，以一并妥善解决两个合同的问题。中方也同意了我们的建议。

协商沟通的过程

外方聘请了欧洲的律师和中国的律师与我们交涉，我们总共给外方发了正式的律师函十一次，远程视频会议三次，电子邮件沟通几十次，均通过中英文双语的形式进行沟通。外方是总部在美国的大型跨国企业，组织架构层级繁多，审批手续复杂，且刚好遇上疫情，外国停工停产，导致谈判进展一度停滞不前。加上两国的文化差异，双方沟通一度陷入了困境。为了能推进沟通的效率，我们提议采取视频会议的方式，双方当面沟通，以节省往来邮件的耗时耗力，也避免沟通上的误会，及时了解双方的关注点及顾虑，最后顺利地推进双方达成了一致的意向。

和解协议的签署

双方达成意向仅仅是第一步，落实到和解协议的条款时，双方再互相进行了八轮协议修改和谈判。外方关注每个操作步骤的合法合规性，并就相应可能出现的风险落实到协议条款的防范中，而中方更关注货款支付的方式和过程，以及货运时的风险转移。双方就每个关键节点均约定了具体的操作步骤和时间表，使得和解协议具有较强的实操性，既保障了双方的合法利益，也防止日后出现纠纷时扯皮。

案件总结

在处理涉外纠纷时，应当尊重和了解对方国家的人文文化差异，尤其在思考问题时，多从对方的角度出发，寻找对双方均可接受的平衡点，更有利于问题的解决。此外，在制定诉讼策略的时候，应综合考虑法律后果和成本，如果能够使用非诉的方式处理，可避免通过诉讼的方式解决，这样就可以为客户节省大量的金钱和时间。

本文作者：区德嫦律师

陆续更新，敬请期待

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团队介绍

闪涛律师团队专注于提供涉外法律服务、“一带一路”海外投资、跨境争议解决、公司法务、并购、解散、破产、清算、金融、证券、私募、区块链、人工智能、智能合约、大数据等领域。

闪涛律师，广东广信君达律师事务所高级合伙人，广东外语外贸大学法学院教授、硕士研究生导师，中南财经政法大学博士研究生。

闪涛律师是中华全国律师协会涉外法律事务领军人才库人选，司法部“全国千名涉外律师人才名录”，司法部、全国律师协会“一带一路”跨境律师人才库首批成员，司法部、全国律师协会“一带一路”项目沙特阿拉伯国别协调人，广东省涉外律师领军人才库成员。

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