中华人民共和国刑法释义(1)

中华人民共和国刑法释义

中华人民共和国主席令第八十三号

公布日期：1997-03-14　施行日期：1997-10-01

　　注：因时间关系暂未按最新刑法修正案修正。

　　《中华人民共和国刑法》已由中华人民共和国第八届全国人民代表大会第五次会议于1997年3月14日修订，现将修订后的《中华人民共和国刑法》公布，自1997年10月1日起施行。

中华人民共和国主席　江泽民

1997年3月14日

　　中华人民共和国刑法（1979年7月1日第五届全国人民代表大会第二次会议通过，1997年3月14日第八届全国人民代表大会第五次会议修订）

　　（本刑法内容已经根据1999年12月25日中华人民共和国刑法修正案，2001年8月31日中华人民共和国刑法修正案（二），2001年12月29日中华人民共和国刑法修正案（三），2002年12月28日中华人民共和国刑法修正案（四），2005年2月28日中华人民共和国刑法修正案（五），2006年6月29日中华人民共和国刑法修正案（六），2009年2月28日中华人民共和国刑法修正案（七）修正）

　　目　录

　　第一编　总则

　　　　第一章　刑法的任务、基本原则和适用范围（1～12）

　　　　第二章　犯罪（13～31）

　　　　第三章　刑罚（32～60）

　　　　第四章　刑罚的具体运用（61～89）

　　　　第五章　其他规定（90～101）

　　第二编　分则

　　　　第一章　危害国家安全罪（102～113）

　　　　第二章　危害公共安全罪（114～139）

　　　　第三章　破坏社会主义市场经济秩序罪（140～231）

　　　　　　第六节　危害税收征管罪

　　　　第四章　侵犯公民人身权利、民主权利罪（232～262）

　　　　第五章　侵犯财产罪（263～276）

　　　　第六章　妨害社会管理秩序罪（277～367）

　　　　第七章　危害国防利益罪（368～381）

　　　　第八章　贪污贿赂罪（382～396）

　　　　第九章　渎职罪（397～419）

　　　　第十章　军人违反职责罪（420～451）

　　附　则（452）

第一编 总 则

第一章 刑法的任务、基本原则和适用范围

　　本章共12条，第1条～第12条。

　　第一条　【立法目的】为了惩罚犯罪，保护人民，根据宪法，结合我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况，制定本法。

　　『解释』本条是关于制定刑法的目的和根据的规定。

　　刑法和其他法律一样，是建立在一定的社会经济基础之上的上层建筑的一部分，是社会经济基础的反映。根据我国宪法的规定，我国是实行人民民主专政的社会主义国家。这一性质决定了我国的刑法与其他资本主义国家的刑法有着本质的不同。在制定刑法的目的和立法根据的规定中明确地体现了我国刑法的本质特征。

　　本条主要规定了以下两方面内容：

　　一、制定刑法的目的

　　根据本条的规定，制定我国刑法的目的就是为了“惩罚犯罪，保护人民”。我国《宪法》第一条规定：“中华人民共和国是工人阶级领导的、以工农联盟为基础的人民民主专政的社会主义国家。社会主义制度是中华人民共和国的根本制度。”因此，它决定了我国的刑法与其他一切剥削阶级的刑法是根本不同的，它是工人阶级和广大人民意志的体现，是保护社会主义经济基础、政治制度和社会秩序的有力工具，是掌握在工人阶级和广大人民手中的法律武器，因而也就决定了制定我国刑法的目的只能是“惩罚犯罪，保护人民”。其中“惩罚犯罪”，就是通过刑法，规定什么是犯罪，哪些行为是犯罪，犯什么罪应受到什么样的惩罚的方式，对任何触犯刑法规定的犯罪分子，依照刑法的规定追究其刑事责任。为惩罚犯罪提供法律武器，这是制定刑法的目的之一。

　　“保护人民”是制定刑法的根本目的，这里所说的“保护人民”，不仅是指保护人民个人的人身权利、民主权利、财产权利等合法权利不受侵犯，也包括代表人民根本利益的国家安全、社会主义政治制度、社会主义经济基础不遭到破坏。

　　二、制定刑法的依据

　　根据本条的规定，制定我国刑法的依据有两个：一是宪法；二是我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况。宪法关于国家维护社会秩序、镇压叛国和其他危害国家安全的犯罪活动，制裁危害社会治安、破坏社会主义经济秩序的犯罪活动，惩办和改造犯罪分子的规定，关于国家的政治、经济的基本制度的规定，关于保护公共财产、公民私人所有的财产的规定，关于保护人身权利、民主权利的规定等等，都是制定刑法的依据。宪法序言中所确定的指引中国革命走向胜利并取得社会主义事业成就的马克思列宁主义、毛泽东思想，仍是制定我国刑法的指导思想和根据。建国以来，我国在同各种刑事犯罪的斗争中，曾制定了惩治反革命条例、惩治贪污条例等单行刑事法规，特别是1979年制定了我国第一部刑法典以及随着实际情况的发展，全国人大常委会又通过了一系列的“决定”和“补充规定”，对刑法加以修改和补充。这些法律的实施，对加强和巩固人民民主专政政权，保障社会主义事业的顺利进行都发挥了很大的作用，并积累了同犯罪作斗争的大量经验。同时，随着我国改革开放和社会主义市场经济的不断深入进行。国内外敌对势力对我国的渗透、颠覆活动也从未停止，出现了一些新的犯罪形式。因此，不断总结我国同犯罪作斗争的具体经验，针对实践中出现的新的犯罪，调整我国的刑事政策，符合我国的实际情况，有效地打击各种犯罪活动，都是我国制定刑法的依据。

　　第二条　【任务】中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。

　　『解释』本条是关于刑法任务的规定。

　　我国刑法的任务是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义事业的顺利进行。其具体任务有以下几个方面：

　　1.保卫国家安全、保卫人民民主专政的政权和社会主义制度是刑法的首要任务。我国的国家安全、人民民主专政的政权和社会主义制度，是我国人民经过长期革命斗争取得的，是我国宪法确立的国家政治、经济制度，是我国进行改革开放和社会主义现代化建设的根本保证。因此，用刑罚方法同一切组织、策划、实施武装叛乱、武装暴乱、颠覆国家政权、推翻社会主义制度以及勾结外国危害我国主权、领土完整和安全、组织、策划、实施分裂国家、破坏国家统一等犯罪作斗争，是刑法一项很重要的任务。刑法的打击锋芒，就是指向这类危害最严重的犯罪，这是符合国家和人民最根本利益的。

　　2.保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产。国家所有的财产和劳动群众集体所有的财产，是社会主义的公共财产，是社会主义的物质基础，是进行现代化建设的物质保证。根据宪法关于公共财产神圣不可侵犯的规定，刑法保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，具有特别重要的意义。公民私人所有的财产，是公民生产、工作、生活所必需的物质条件，同样受国家法律保护。因此，刑法对于侵犯公民私人所有的财产的行为规定为犯罪，并规定了相应的处罚。

　　3.保护公民的人身权利、民主权利和其他权利。在我国，人民是国家的主人，我国宪法规定了公民的各项基本权利。其人身权利是指公民的生命、健康、人身自由等方面的权利；民主权利是指公民依照法律参加国家管理和政治生活的各项权利；其他权利是指劳动、婚姻自由、老人、儿童不受虐待、遗弃等权利。刑法同侵犯公民人身权利、民主权利作斗争，维护公民的合法权益，是刑法的重要任务。

　　4.维护社会秩序、经济秩序。我国进行改革开放和社会主义现代化建设，需要稳定的社会秩序和经济秩序，尤其是建立社会主义市场经济，更需要一个良好的经济秩序，否则，什么事情也办不成。因此，维护社会秩序和经济秩序成为刑法的一项重要任务，对于扰乱社会秩序和经济秩序的犯罪，依照刑法予以打击。

　　第三条　【罪刑法定】法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。

　　『解释』本条是关于罪刑法定原则的规定。

　　79年的刑法基本是按照罪刑法定原则制定的，如对于什么是犯罪，以及对各种犯罪和处刑都作了具体规定，但是考虑到作为我国社会主义的第一部刑法，分则规定的犯罪比较少，只有103条，而且犯罪情况很复杂，可能出现一些犯罪行为需要追究，而法律又没有规定，因此，为了有利于同犯罪作斗争，不得已原刑法保留了有严格控制的类推制度，因为保留了类推制度，所以1979年刑法未明确规定罪刑法定原则。刑法实施17年来，各种新的犯罪已充分暴露出来，在认真总结同犯罪作斗争的经验基础上，这次修订刑法，分则由143条增至350条，对各种犯罪作了大量的补充，并对罪状和处刑作了进一步明确、具体的规定。同时考虑到类推制度十几年使用的也并不多。因此，1997年修订刑法取消了类推，明确规定了罪刑法定原则。

　　本条规定的罪刑法定的内容有两个方面：一方面是只有法律将某一种行为明文规定为犯罪的，才能对这种行为定罪判刑，而且必须依照法律的规定定罪判刑。另一方面，凡是法律对某一种行为没有规定为犯罪的，对这种行为就不能定罪判刑。这是一个问题的两个方面。

　　罪刑法定原则是相对封建社会罪刑擅断而言的。确立这个原则，是现代刑事法律制度的一大进步，实行这个原则需要做到一是不溯及既往，二是不搞类推，三是对各种犯罪及其处罚必须明确、具体，四是防止法官滥用自由裁量权，五是司法解释不能超越法律。罪刑法定原则，是立法原则，刑法修订遵循了这个原则，同时也是执法原则。刑法取消类推，明确规定这个原则，是我国司法制度的重大改革，是我国社会主义民主与法制的重大进步，对内更有利于保护公民的合法权益，对外也更能体现我国保护人权的形象。

　　第四条　【法律面前人人平等】对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。

　　『解释』本条是关于法律面前人人平等原则的规定。

　　法律面前人人平等的原则，是我国刑法的又一项基本原则。中华人民共和国公民在法律面前人人平等，是我国宪法确定的法制原则。刑法规定，任何人犯罪，在适用法律上一律平等，是这一法制原则的具体体现。法律面前人人平等这一刑法原则，有两层含义。一是要做到刑事司法公正，即定罪公正、量刑公正、行刑公正。人民法院、人民检察院、公安机关对犯罪的任何人，不分民族、种族、职业、出身、性别、宗教信仰、教育程度、财产情况、职位高低和功劳大小，都应予以刑事追究，公正、平等地适用法律。在司法实践中，只有遵守这个原则，严格依法办案，才能维护和实现这个原则。二是不允许任何人有超越法律的特权。本条这一规定具有重要的现实意义。由于封建残余思想、资产阶级腐朽思想的影响，特权思想在一些人中，特别是在少数领导干部中仍有一定市场，以言代法、以权代法的现象仍然存在。因此，法律面前人人平等的原则，其实质就是反对特权。

　　79年彭真同志在五届人大二次会议上所作的《关于七个法律草案的说明》中曾强调指出：“在法律面前人人平等，是我国全体人民、全体共产党员和革命干部的口号，是反对任何特权的思想武器”，“对于违法犯罪的人，不管他资格多老，地位多高，功劳多大，都不能加以纵容和包庇，都应当依法制裁。”刑法规定的法律面前人人平等的原则，为反对有法不依、执法不严和反对超越法律的任何特权，提供了法律武器。

　　第五条　【罪责刑相适应】刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。

　　『解释』本条是关于罪刑相适应原则的规定。

　　罪刑相适应原则是我国刑法的第三个基本原则。是社会主义法制的必然要求。我国刑法的罪刑相适应原则，是指对犯罪规定刑罚和对犯罪分子量刑时，应根据其所犯罪行对社会的危害程度来决定。

　　本条所确定的原则，既是立法应遵循的原则，也是刑事司法应遵守的原则。在制定和修订刑法中，对于性质严重、社会危害性大的犯罪，对犯罪情节特别严重的，都规定了较重的处刑，对于所犯罪的性质、情节比较轻的，如过失犯罪等，规定的处刑比较轻。也就是说罪重，规定的刑罚就重，罪轻，规定的刑罚就轻。在刑事司法中也应遵守这个原则，犯多大的罪，就应判多重的刑，重罪应重判，轻罪轻判。对犯罪分子判处的刑罚轻重，应当与其所犯罪行的轻重和罪过大小以及应承担的刑事责任大小相当，不能重罪轻判，判轻了，不利于惩罚犯罪，震慑犯罪分子；也不能轻罪重判，判重了，容易造成犯罪分子对法律和社会的抵触心理，不利于罪犯的改造。因此，必须使罪与刑相称，罚当其罪。

　　第六条　【属地管辖权】凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。

　　凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。

　　犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。

　　『解释』本条是关于刑法对地域的适用范围的规定。

　　本条共分为三款。

　　第一款是关于在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，无论是中国公民，还是外国人，都适用我国刑法追究其刑事责任的规定。

　　这里所说的“我国领域”，是指我国国境以内的全部区域，具体包括：1.领陆，即国境线以内的陆地及其陆地下的地层；2.领水，即内水（内河、内海、内湖以及同外国之间界水的一部分）和领海（我国领海宽度为12海里）及其以下的地层；3.领空，即领陆和领水之上的空间。

　　这里所说的“法律有特别规定的”，主要是指刑法第十一条关于享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任的特别规定；刑法第九十条关于少数民族自治地区制定的变通或补充刑法的规定以及其他法律中作出的特别规定，如香港基本法中的有关规定等。

　　第二款是关于在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪，适用我国刑法的规定。其中所说的“船舶”和“航空器”（包括飞机和其他航空器），既包括军用，也包括民用。我国的船舶、航空器，即使航行或停泊在我国领域以外，也仍属我国管辖，在这些船舶、航空器内犯罪的，也应适用我国刑法予以追究。

　　第三款是关于犯罪行为和犯罪结果不是同时发生在我国领域内的，如何适用刑法的规定。犯罪行为和犯罪结果都发生在我国领域内，如何适用我国刑法，本条第一款已作了规定。

　　对于犯罪行为或者犯罪结果，只要有一项是发生在我国领域内的，就认为是在我国领域内犯罪，应当适用我国刑法。这一款规定是对“领域内”犯罪的进一步补充，这一规定，更有利于打击犯罪。

　　第七条　【属人管辖权】中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。

　　中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。

　　『解释』本条是关于我国公民在我国领域外犯罪适用我国刑法的规定。

　　我国实行改革开放以来，我国公民在我国领域外的人数大大增加，干部和群众因公或者因私出国的多了，在领域外犯罪的也时有发生。我国公民在我国领域外的犯罪出现了许多新情况、新问题。1979年刑法规定的适用范围已不适应，致使有些犯罪无法追究。因此，根据这一情况和同犯罪作斗争的实际需要，1997年修订刑法时，对刑法在中国领域外的适用范围的规定作了修改，扩大了我国公民在我国领域外犯罪适用我国刑法的范围。

　　本条共分为两款。

　　第一款是关于中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯罪，如何适用我国刑法的规定。这里所说的中华人民共和国公民，是指具有中华人民共和国国籍的人，包括定居在外国而没有取得外国国籍的华侨和临时出国的人员以及已经取得我国国籍的外国血统的人。根据我国国籍法的规定，我们不承认双重国籍，定居在国外的我国公民，凡自愿加入或取得外国国籍的，即自动丧失我国国籍，不再属于我国公民。

　　79年制定刑法时，考虑到我国公民在我国领域外的主要是华侨，由于他们同国内的公民所处的环境、受到的教育不同，对国家法律了解不多，因此只规定在我国领域外犯反革命罪、伪造国家货币罪、伪造有价证券罪、贪污罪、受贿罪、泄露国家机密罪、冒充国家工作人员招摇撞骗罪、伪造公文、证件、印章罪的，才适用我国刑法。这一规定在当时也是适宜的。根据形势的变化，1997年修订刑法，扩大了适用范围，对所犯什么罪不加限制，规定只要犯本法分则规定的任何一种罪的，都要适用我国刑法，追究其刑事责任。但是只有一种例外，就是所犯的罪，按照刑法分则的规定，最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不追究其刑事责任。

　　第二款是关于我国国家工作人员和军人在我国领域外犯罪适用我国刑法的规定。中华人民共和国的国家工作人员和军人，当然也是中华人民共和国的公民。本款是对中华人民共和国公民中的两类人的特别规定。其中所说的国家工作人员，是指本法第九十三条规定的人员，即国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员。军人包括中国人民解放军、武装警察的军官和士兵。国家工作人员和军人在我国领域外犯本法分则规定之罪的，都适用刑法，追究刑事责任，没有任何例外。这一规定，体现了对国家工作人员和军人的从严精神。

　　第八条　【保护管辖权】外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。

　　『解释』本条是关于外国人在中华人民共和国领域外犯我国刑法规定之罪，如何适用我国刑法的规定。

　　本条所称外国人，是指具有外国国籍和无国籍的人。根据本条规定，外国人在我国领域外触犯我国刑法，必须同时具备以下条件的，才能适用我国刑法：

　　一是对中华人民共和国国家或者公民犯罪的。这是从犯罪的性质和范围上，限定是否适用我国刑法。所谓对中华人民共和国国家犯罪，主要是指刑法规定的危害我国国家安全和利益的各种犯罪；所谓对中华人民共和国公民犯罪，主要是指我国刑法规定侵犯我国公民人身权利、民主权利和其他权利的一些犯罪。

　　二是按刑法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的犯罪。这是从犯罪的最低法定刑的高低，限定是否适用我国刑法。所谓最低法定三年以上有期徒刑，是指刑法规定的一种罪的最低起刑点必须是三年以上有期徒刑的，如第一百一十四条放火、决水、爆炸、投毒罪，第一百五十一条走私武器、弹药、核材料、伪造的货币罪，第二百三十二条故意杀人罪等，规定的最低起刑就是三年以上有期徒刑，当然最低起刑如果是五年以上、七年以上、十年以上有期徒刑的，也包括在三年以上的范围之内。

　　三是根据犯罪地的法律，也认为是犯罪，应当给予刑事处罚的，才能适用我国刑法。如果犯罪地法律规定不予处罚的，尽管符合前两个条件，也不能适用我国刑法。

　　上述三个限制条件，是统一的、缺一不可的。缺少其中的任何一个条件，都不能适用我国刑法。因为犯罪人是外国人，而且是在我国领域外犯罪，如果没有被我捕获或者引渡过来，也无法适用我国刑法。因此不能管得太宽，需要有条件限制。但是，根据国家主权原则和国家保护原则，规定本条是十分必要的，对保护国家安全利益，保护我国在国外的公民的合法权利具有重要意义。

　　第九条　【普遍管辖权】对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。

　　『解释』本条是关于我国缔结或参加的国际公约所规定的犯罪，在所承担的公约义务范围内行使刑事管辖权，适用我国刑法的规定。

　　本条是关于我国刑法普遍管辖原则的规定。普遍管辖原则，亦称世界主义原则，是指对于某些危及全人类安全的国际犯罪，不论犯罪人是何国籍，在何地犯罪，也不论侵犯了何国利益，世界各国对其均具有管辖权，这是为适应同国际犯罪作斗争需要而制定的。

　　1987年6月全国人大常委会通过的《关于对中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行行使管辖权的决定》中规定：“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内，行使刑事管辖权。”随着我国国际地位的日益提高，对外交往日益频繁，近年来我国缔结和参加了许多有犯罪行为规定的国际公约，且今后还会参加一些国际公约。中国作为国际社会有责任的一员，为信守承诺，履行我国承担的国际义务，打击国际犯罪，特别将普遍管辖原则规定到我国刑法中，当然这也是顺应国际刑事立法的需要。

　　本条所说的我国缔结或者参加的国际公约所规定的罪行，是指己经由全国人大常委会批准的我国缔结或者参加的有犯罪规定的国际公约，如《关于制止非法劫持航空器的公约》、《关于制止危害民用航空安全的非法行为的公约》、《防止及惩治灭绝种族罪公约》、《联合国海洋法公约》、《制止危及海上航行安全非法行为公约》、《反对劫持人质国际公约》、《联合国禁止非法贩运麻醉药品和精神药物公约》等，这些国际公约中分别规定了一些国际犯罪，如劫持航空器罪、劫持船只罪、海盗罪、贩毒罪等等。凡参加了这些国际公约的国家，就承担了对这些国际犯罪进行斗争的义务。犯了上述罪行的人，到任何一个缔约国，根据公约的规定，该缔约国如果不将罪犯引渡给他国，该国就要行使刑事管辖权，依照该国的法律对犯罪人进行追究。

　　根据本条规定，我国对这类犯罪行使管辖权的对象，主要是指在我国领域外犯了国际公约所规定的罪，而进入我国领域内的外国人。我国行使刑事管辖权的条件：第一，必须是中华人民共和国缔结或者参加的国际公约中所规定的犯罪，对没有缔结或参加的国际公约中规定的犯罪，不能行使刑事管辖权；第二，必须是在我国所承担条约义务的范围内，如果我国对公约中的某些规定声明保留，我国对此就不承担义务，我国缔结或者参加的国际公约中，凡是没有声明保留的规定，都属于我国所承担的义务范围之内。本条所说的刑事管辖权，是指我国司法机关依法行使的侦查、起诉、审判权。

　　第十条　【对外国刑事判决的消极承认】凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。

　　『解释』本条是关于在我国领域外犯罪，依照我国刑法应当追究刑事责任，但已经过外国法院判决的，是否还可以依照我国刑法再予以追究的规定。

　　本条规定的主要内容是：

　　1.凡在我国领域外犯罪，依照我国刑法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照我国刑法处理。这里所说的在我国“领域外犯罪”的，犯罪主体既包括我国公民，也包括外国人或者无国籍人，犯罪行为是指根据本法第七条规定，我国公民、国家工作人员和军人在我国领域外的犯罪，也包括第八条规定的外国人在我国领域外对我们国家和我国公民的犯罪，对于这些人在我国领域外犯罪，虽然经外国审判，但依照我国刑法应当负刑事责任的，仍然可以依照我国刑法处理。这是国家主权原则和保护原则在我国刑法中的体现。从这个原则出发，我国可以不受外国审判的约束。但是，应当注意的是，这里使用的是“可以”，而没有用“应当”，因此，对于已经外国审判的，还要不要再依照我国刑法处理，需根据具体案件的具体情况决定，并不要求对于外国已审判的，一律再依照我国刑法处理。

　　2.对于经过外国审判的案件，如果需要依照我国刑法处理的，凡是在国外已受到刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。这一规定，主要是考虑到行为人在国外经过审判，受到了刑罚的处罚。在依照我国刑法处理时，应当实事求是地对待，根据具体情况，可以对其免除处罚或者减轻处罚。

　　第十一条　【外交代表刑事管辖豁免】享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。

　　『解释』本条是关于对享有外交特权和豁免权的外国人犯罪如何处理的规定。

　　本条规定的“外交特权和豁免权”，是指一个国家为了保证和便利驻在本国的外交代表、外交代表机关以及外交人员执行职务，而给予他们的一种特殊权利和待遇。这种特殊权利和待遇是各国之间按照平等、相互尊重的原则，根据国际惯例和国际公约、协议，相互给予的。

　　我国根据国际公约的精神，全国人大常委会于1986年制定了《中华人民共和国外交特权与豁免条例》。

　　这种特殊权利和豁免权包括：人身不可侵犯，办公处、住处和文书档案不可侵犯，免纳关税，不受驻在国的司法管辖，等等。享有这种外交特权和豁免权的外国人主要是指：

　　1.外国的国家元首、政府首脑、外交部长。

　　2.外国驻本国的外交代表、大使、公使、代办和同级别的人和具有外交官衔的使馆工作人员（一、二、三等秘书，随员，陆海空武官，商务，文化，新闻参赞或专员）以及他们的家属（配偶、未成年之子、未婚之女）等。

　　3.执行职务的外交使差。

　　4.根据我国同其他国家订立的条约、协定享受若干特权和豁免权的商务代表。

　　5.经我国外交部核定享受若干特权和豁免的下列人员：（1）途径或临时留在我国境内的各国驻第三国的外交官；（2）各国派来中国参加会议的代表；（3）各国政府来中国的高级官员；（4）按照联合国宪章规定和国际公约享受特权和豁免的其他人员。

　　6.总领事、领事、副领事、领事代理人、名誉领事和其他领馆人员。上述享有外交特权和豁免权的外国人触犯我国刑法的行为，并非不构成犯罪，而是犯了罪不交付我国法院审判，他们的刑事责任通过外交途径解决。一般由下列几种方式：（1）要求派遣国召回；（2）建议派遣国依法处理；（3）对罪行严重的，由我国政府宣布其为“不受欢迎的人”，限期出境。这是国际上保证国与国之间正常交往通行的作法和必需的条件保障，是根据国家间互惠原则作出的规定。

　　第十二条　【溯及力】中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。

　　本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。

　　『解释』本条是关于刑法时间适用范围的规定，也就是关于刑法的时间效力的规定。

　　刑法在时间上的适用范围，是指刑法的生效和效力终止的时间，以及刑法对它公布实施前的行为是否具有追溯既往的效力。我国目前适用的刑法是1997年3月14日经第八届全国人民代表大会第五次会议通过的，根据刑法第四百五十二条规定，本法于1997年10月1日起施行，本条规定的就是在本法施行前发生的犯罪行为如何处理的问题。

　　本条共分为两款。

　　第一款是关于新的刑法对生效以前发生的犯罪行为，有无溯及力的规定。对于中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为的处理原则，我国刑法采用的是从旧兼从轻的原则，即新法原则上不溯及既往，但新法对行为人处罚更轻时例外。具体内容有以下几方面：

　　1.在新刑法1997年10月1日生效以后发生的一切犯罪行为，都应当适用新的刑法，原刑法和制定的23个单行刑事法律不再适用。

　　2.新刑法施行后，在民事、经济、行政法律中，关于适用原刑法有关条文追究刑事责任的规定，如果新刑法已有具体的罪与刑的规定，原有规定不再适用；如果新刑法对原刑法规定的内容没有修改，只是条文顺序号变了，原规定适用的条文对不上号了，因此应当适用新的条文；如果在适用中不明确或者有争议的，可以由全国人大常委会作出立法解释或者由最高人民法院作出司法解释。

　　3.新刑法施行以后，对于新刑法生效前发生的行为，如果原有法律不认为是犯罪，新刑法认为是犯罪的，如计算机犯罪、、证券犯罪等，应适用原来的法律，按无罪处理。如果原有法律认为是犯罪，新刑法也认为是犯罪，并且没有超过追诉时效的，应当适用原有法律，但是遇到新刑法规定的处刑较轻时应当适用新刑法。其中“处刑较轻的”，是指刑法对某种犯罪规定的刑罚即法定刑比修订前刑法轻。法定刑较轻是指法定最高刑较轻；如果法定最高刑相同，则指法定最低刑较轻。也就是说，只有在这两种情况下，新刑法才能溯及既往。

　　第二款是关于对已经按原有法律作出的生效判决如何处理的规定。对于新刑法生效以前，依照原法律已经作出的生效判决，既包括有罪判决，也包括无罪判决，仍然是继续有效的判决，不能因新刑法的实施而有所改变。

       第二章　犯罪

　　本章共19条，第13条～第31条。

　　第一节　犯罪和刑事责任

　　第二节　犯罪的预备、未遂和中止

　　第三节　共同犯罪

　　第四节　单位犯罪

第一节　犯罪和刑事责任

　　第十三条　【犯罪概念】一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。

　　『解释』本条是关于犯罪定义的规定。

　　犯罪不是自古就有的永恒存在现象，而是属于一定历史范畴的社会现象。犯罪的定义是刑法中的一个基本概念，不同社会制度的国家，对于什么是犯罪，往往有着截然不同的概念。本条规定的犯罪定义，是由我们国家的性质决定的。本条规定了两层意思：

　　1.规定了哪些行为是犯罪。根据本条的规定，犯罪必须是同时具备以下特征的行为：

　　（1）具有社会危害性，即行为人通过作为或者不作为的行为对社会造成一定危害。根据本条规定，具有社会危害性的行为包括：危害国家主权、领土完整和安全的行为；分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度的行为；破坏社会秩序和经济秩序的行为；侵犯国有财产或者劳动群众集体所有财产的行为；侵犯公民私人所有财产的行为；侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为。这一规定要求，构成犯罪必须是具有危害社会的行为，没有危害社会的行为，不能认为是犯罪。

　　（2）具有刑事违法性，即犯罪行为应当是刑法中禁止的行为。危害社会的行为多种多样，不仅包括各种违法行为，而且包括违纪、违反社会道德的行为。由于各种危害行为违反的社会规范不同，其社会危害程度也不同，不是所有危害社会的行为都是犯罪，只有其社会危害性达到一定程度，刑法才规定为犯罪。因此，刑法规定的危害行为都是比较严重危害社会的行为。

　　（3）具有应受刑罚惩罚性，即犯罪是依照刑法规定应当受到刑罚处罚的行为。违法行为，不一定都构成犯罪，只有依照刑法规定应当受刑事处罚的行为才是犯罪。刑法中没有规定给予刑事处罚的行为，只能通过行政处罚、党纪、政纪、批评教育处理。危害行为应受刑罚处罚性，是犯罪行为与其他违法行为的基本区别。以上三点是犯罪缺一不可的基本特征。

　　2.规定了刑法不认为是犯罪的例外情况。这是对犯罪定义的重要补充。它是从不认为是犯罪的例外情况说明什么是犯罪，进一步划清了罪与非罪的界限。根据本条规定，“情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”，即行为人的危害行为虽属于刑法规定禁止的行为，但情节显著轻微，其社会危害尚未达到应当受刑罚处罚的程度，法律不认为是犯罪。

　　第十四条　【故意犯罪】明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。

　　故意犯罪，应当负刑事责任。

　　『解释』本条是关于故意犯罪定义的规定。本条分为两款。

　　第一款是关于什么是故意犯罪的规定。根据本条规定，故意犯罪必须同时具备以下两个特征：

　　1.行为人对自己的行为会发生危害社会的结果，必须是明知的。而这种明知既包括对必然发生危害结果的明知，也包括对可能发生危害结果的明知。

　　2.行为人的心理必须处于希望或者放任的状态。不论行为人明知的是危害结果必然发生，还是可能发生，只要明知其一、并且希望或者放任这种危害结果的发生，就构成故意犯罪。本条所说的“故意”是指行为人对其行为产生的后果所持的心理状态，是构成故意犯罪的主观要件。根据我国刑法理论，“故意”分为“直接故意”和“间接故意”。“直接故意”是指行为人明知自己的行为必然或者可能会发生危害社会的结果，而且希望这种结果的发生：“间接故意”是指行为人明知自己的行为可能会发生危害社会的结果，而采取漠不关心，听之任之的放任态度。区别“直接故意”和“间接故意”对判断行为人的主观恶性大小、其危害行为的社会危害程度，决定量刑，都具有重要意义。在通常情况下，行为人的心理状态不同，其行为的社会危害程度不同，对行为人改造的难度也不同，施用刑罚也应有所区别。

　　第二款是关于故意犯罪应当负刑事责任的规定。

　　“刑事责任”是指犯罪行为人实施刑事法律禁止的行为所必须承担的法律后果。

　　“刑事责任”和“刑罚”是两个不同的概念，二者既有联系又有区别。

　　“刑事责任”是犯罪行为人在社会和国家面前承担的责任，是刑罚的前提条件，只有对负有刑事责任的人，才能施用刑罚；而刑罚是承担刑事责任的结果，是法院以国家的名义对犯罪人进行惩罚和教育改造的手段，是预防犯罪人重新犯罪并儆戒其他人犯罪的制裁措施。负有刑事责任的人在某些情况下不一定受到刑罚处罚，比如具有法定可以免除处罚情节的，可以不处以刑罚；但受刑罚处罚的人，必须是负有刑事责任的人。具备犯罪构成要件是负刑事责任的依据。根据本条第一款的规定，故意犯罪是实施危害社会行为的人，主观上对其行为会发生危害社会的后果处于故意的心理状态而实

　　第十五条　【过失犯罪】应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的，是过失犯罪。

　　过失犯罪，法律有规定的才负刑事责任。

　　『解释』本条是关于过失犯罪定义的规定。本条分为两款。

　　第一款是关于什么是过失犯罪的规定。

　　“过失”和“故意”一样，同是行为人主观上对危害行为发生危害结果所持的心理状态。根据本款的规定，过失犯罪分为两大类：第一类是疏忽大意的过失犯罪，即行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，以致发生了这种危害社会的结果，构成犯罪的；第二类是过于自信的过失犯罪，即行为人已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果而轻信能够避免，以致发生了这种危害社会的结果，构成犯罪的。本款规定的“应当预见”是指行为人对其行为结果可认识的能力。

　　“应当预见”要求根据行为人的具体情况，行为人对自己的行为可能发生危害社会的结果能够作出正确的判断。所谓行为人的具体情况，主要是指行为人的年龄、责任能力、文化程度、知识的广度和深度、职业专长、工作经验、社会经验等。上述情况不同，行为人对其行为可能发生危害结果的可认识能力也不同。疏忽大意过失的特征有两点：一是行为人对自己的行为可能发生危害社会的结果具有可认识的能力，即应当预见；二是由于行为人主观上粗心大意，忽略了对行为后果的认真考虑，盲目实施了这种行为，以致发生了危害社会的结果。

　　过于自信过失的特征也有两点：一是行为人已经预见到自己的行为可能会发生危害社会的结果；二是由于行为人过高地估计自己的能力，相信自己能够避免这种结果的发生，以致发生了这种危害结果。不论是疏忽大意过失还是过于自信过失，其共同特点是行为人都不希望危害社会的结果发生，即主观上都没有危害社会的意图。

　　第二款是关于过失犯罪，法律有规定为的才负刑事责任的规定。根据本款规定，由于行为人主观上的过失造成危害社会的结果的，不一定都负刑事责任。行为人主观上对危害社会的结果持过失的心理状态，其主观恶性比故意犯罪的行为人的主观恶性要小，社会危害程度也小于故意犯罪。因此法律没有将行为人过失造成危害结果的，都规定为犯罪，只将对社会危害比较大，需要用刑罚手段处理的过失造成危害结果的行为规定为犯罪。本款的“法律有规定”的是指本法分则规定的过失犯罪。

　　执行本条规定应当注意以下三点：

　　1.在认定和处理疏忽大意的过失犯罪时，应当注意区分疏忽大意的过失犯罪和意外事件，以划清罪与非罪的界限。二者的根本区别是：前者主观上有过失，即行为人由于主观上疏忽大意，对自己的行为可能发生危害社会的结果应当预见而没有预见，以致发生了这种结果；而后者是由于客观上不可抗拒，主观上不能预见的原因造成了危害社会的结果，行为人对危害社会的结果主观上没有过失，不负刑事责任。

　　2.在认定和处理过失犯罪时，应当注意区分过于自信的过失犯罪和间接故意的故意犯罪，以划清过失犯罪与故意犯罪的界限。二者的根本区别是：前者虽然对其行为的危害结果已有预见，但其主观上并不具有希望这种结果发生的心理状态，其危害结果的发生，是由于行为人过高地估计了自己的能力，过于相信自己能够避免危害结果的发生。在危害结果发生之前，行为人主观上一直认为这种危害结果不会发生；而后者是行为人已经预见到其行为可能发生危害社会的结果，而对这种危害结果是否发生持漠不关心、听之任之，有意放任的态度。即行为人对自己的行为可能发生危害社会的结果虽然已有预见，但为了达到个人目的，不管危害结果是否发生，却决然去实施这一行为。危害结果的发生是行为人预见中的事。可见间接故意的犯罪，其行为人的主观恶性要远远大于过失犯罪的行为人。主观恶性不同，其社会危害程度不同，对犯罪人改造的难度也不同，对过失犯罪和间接故意犯罪适用的罪名和刑罚也有重大区别。划清过于自信的过失犯罪与间接故意的故意犯罪界限的意义就在于此。

　　3.对由于过失造成危害结果的，法律有规定的才负刑事责任，法律没有规定为犯罪的，不能对行为人定罪处刑。

　　第十六条　【不可抗力和意外事件】行为在客观上虽然造成了损害结果，但是不是出于故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的，不是犯罪。

　　『解释』本条是关于行为人主观上没有故意或过失而造成损害结果的，不是犯罪的规定。

　　根据本条规定，行为人的行为虽然在客观上造成了损害结果，但是由于不能抗拒或者不能预见的原因引起的，其主观上没有故意或者过失，即没有罪过的，不是犯罪。根据刑法理论，这种情况称为“意外事件”。所谓“意外事件”，是由于不以行为人主观意志为转移，行为人无法预料的原因而发生的意外事故。这种意外事件包含了两种情况：一种是由于不可抗拒的原因而发生了损害结果，如自然灾害、突发事件及其他行为人无法阻挡的原因造成了损害结果；另一种情况是由于不能预见的原因造成了损害结果，即根据损害结果发生当时的主客观情况，行为人没有预见，也不可能预见会发生损害结果。由于行为人主观上没有故意或过失，对实际发生的损害结果没有罪过，不应当负刑事责任，因此，本条规定，由于不能抗拒或者行为人不能预见的原因造成损害结果的行为，不是犯罪。这样规定充分体现了我国刑法主客观相一致的原则。

　　所谓“不可抗拒”是指不以行为人的意志为转移，行为人无法阻挡或控制损害结果的发生。如由于某种机械力量的撞击、自然灾害的阻挡、突发病的影响等行为人意志以外的原因，使其无法避免损害结果的发生。

　　“不能预见”是指根据行为人的主观情况和发生损害结果当时的客观情况，行为人不具有能够预见的条件和能力，损害结果的发生完全出乎行为人的意料之外。

　　第十七条　【刑事责任年龄】已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。

　　已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。

　　已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。

　　因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。

　　已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。

　　『解释』本条是关于刑事责任年龄的规定。

　　刑事责任年龄，就是法律规定的应当对自己犯罪行为负刑事责任的年龄。只有达到法定年龄的人实施了犯罪行为，才能成为犯罪的主体，并追究其刑事责任。对于没有达到法定年龄的人，即使实施了危害社会的行为，也不构成犯罪，不负刑事责任。这样规定主要是考虑到犯罪行为不只是具有社会危害性的行为，同时还是人的有意识的行为，而人们控制、认识自己行为的能力，是受到年龄的限制的，只有在人们达到一定年龄时，其接受社会教育和社会经验有了一定的积累，才能具备识别是非善恶，并在行动中具备自我控制能力，因此也就才能要求其对自己的犯罪行为承担刑事责任。我国刑法总结了建国以来同犯罪斗争的经验，充分借鉴了国外刑事立法中一些有益的经验，对刑事责任年龄作了明确规定。

　　本条分为五款。

　　第一款是关于实施犯罪行为的人完全负刑事责任的年龄段的规定。根据本款的规定，实施犯罪行为的人负刑事责任的年龄是满十六周岁，即凡年满十六周岁的人，

　　实施了本法规定的任何一种犯罪行为，都应当负刑事责任。这样规定，是从我国的实际情况出发的。在我国，已满十六周岁的人，其体力、智力已相当发展，并有一定社会知识，已具有分辨是非善恶的能力，因此，应当要求他们对自己的一切犯罪行为负刑事责任。

　　第二款是关于相对负刑事责任年龄段的规定。即在这个年龄段中的行为人不是实施了任何犯罪都负刑事责任，而是依照法律规定，有条件地负刑事责任。根据本款的规定，已满十四周岁不满十六周岁的人，只有实施故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒犯罪的，才负刑事责任。应当注意的是，为惩治恐怖活动，保障国家和人民生命、财产安全，维护社会秩序，全国人大常委会于2001年12月29日通过了《刑法修正案（三）》，对刑法第114条、第115条进行了修改，将“投毒”改为“投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质。”这一修改也将本款规定的“投毒罪”，修改为“投放危险物质罪”。这样规定，是充分考虑了他们的智力发育情况。已满十四周岁不满十六周岁的人，一般已有一定的识别能力，但由于年龄尚小，智力发育尚不够完善，缺乏社会知识，还不具有完全识别和控制自己行为的能力，因此，他们负刑事责任的范围，应当受他们刑事责任能力的限制，不能要求他们对一切犯罪都负刑事责任。因此，我国刑法只规定这个年龄的人犯上述几种容易识别的社会危害性较大的严重破坏社会秩序的犯罪，才应当负刑事责任。

　　第三款是关于对未成年人犯罪处罚原则的规定。根据本款的规定，对已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。根据我国的实际情况，已满十四周岁不满十八周岁的人尚属于未成年，未成年人正处在体力、智力发育过程中，虽已具有一定的辨别和控制自己行为的能力，但由于其经历短，社会知识少，其成熟程度还不同于成年人；而且未成年人由于他们处于成长过程中，具有容易接受教育改造的特点，因此，对未成年人犯罪，规定了“应当从轻或者减轻处罚”的原则。这样规定，充分体现了我国对未成年犯实行教育为主，惩罚为辅，重在教育、挽救和改造的方针。

　　第四款是关于对因不满十六周岁不予刑事处罚的人，如何处理的规定。根据本款规定，对于实施了危害社会的行为，但因不满十六周岁而没有受刑事处罚的人，不是放任不管，而是要责令其家长或者监护人对行为人严加管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。这样规定是为了维护正常的社会秩序，也是为了教育行为人，防止其继续危害社会。

　　本条第五款[新增]是2011年2月25日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过的《中华人民共和国刑法修正案（八）》新增加的内容。根据宽严相济的刑事政策，在从严惩处严重犯罪的同时，应当进一步完善刑法中从宽处理的法律规定，以更好地体现中国特色社会主义刑法的文明和人道主义，促进社会和谐。对老年人从宽处罚其实是世界各国的通例，“适用刑法人人平等”指的是司法上平等，而非立法上的平等。立法可以根据不同的主体情况来设置不同的处罚原则，例如对未成年人犯罪从宽处罚的规定。对老年人从宽处罚，也体现了我国尊老爱幼的传统和刑法人道主义的基本原则。本条款完善了对老年人犯罪从宽处理的规定，对未成年人犯罪予以从宽处理，刑法中已有规定。对老年人犯罪予以从宽处理，刑法虽未明确规定，但在司法实践中一般也有体现，所以对刑法作出补充。

　　【法条解析】原刑法十七条是对犯罪人刑事责任年龄的规定，主要是针对未成年人犯罪。修正案（八）在此基础上，增加了对老年人犯罪从宽处理的规定，体现了我国刑法宽严相济的原则。注意从宽处理的年龄界限为75岁，不同的犯罪主观方面从宽处罚的规定也不同，“故意”—“可以”从轻或减轻处罚，“过失”—“应当”从轻或减轻处罚。

　　第十八条　【特殊人员的刑事责任能力】精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗；在必要的时候，由政府强制医疗。

　　间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。

　　尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。

　　醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。

　　『解释』本条是关于精神病人和醉酒的人造成危害结果的，如何负刑事责任的规定。

　　要承担刑事责任，除要达到刑事责任年龄外，刑法还要求行为人要具有刑事责任能力。

　　所谓刑事责任能力，是指一个人能够理解自己行为的性质、后果，并且能够控制自己行为的能力。具有刑事责任能力是构成犯罪主体的必要条件之一、也就是说无刑事责任能力的人实施了危害社会的行为，不负刑事责任。

　　本条分为四款。

　　第一款是关于精神病人在什么情况下造成危害结果不负刑事责任，以及对不负刑事责任的精神病人如何处理的规定。本款包含三层意思：一是精神病人造成危害结果，不负刑事责任，必须经法定程序鉴定确认其危害结果是在行为人不能辨认或者不能控制自己行为的时候发生的，即依法确定行为人无责任能力；二是对不负刑事责任的精神病人，应当责令其家属或者监护人严加看管和医疗，而不能放任不管；三是在必要的时候，由政府强制医疗，这是在总结实践经验的基础上增加的规定。这一规定不仅有利于维护社会治安秩序，也为实践中对家属或者监护人无能力看管或医疗的精神病人进行强制医疗，提供了法律依据。本款规定的“法定程序”是指修改后的刑事诉讼法规定的对精神病人进行鉴定的程序。即精神病的医学鉴定，由省级人民政府指定的医院进行。鉴定人进行鉴定后，应当写出鉴定结论，并且由鉴定人签名，医院加盖公章。“必要的时候”主要是指精神病人无家属或监护人看管、其家属或监护人无能力看管和医疗，或者家属或监护人的看管不足以防止其继续危害社会的时候。

　　第二款是关于间歇性精神病人犯罪如何负刑事责任的规定。根据本款的规定，间歇性精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。“间歇性精神病人”是指精神并非经常处于错乱而完全丧失辨认或者不能控制自己行为的能力的精神病人。这种精神病人表现出的特点是：精神时而正常，时而不正常。在其精神正常的情况下，具有辨认或者控制自己行为的能力，因此这时候犯罪，应当负刑事责任。间歇性精神病人造成危害结果，是否处于精神正常的状态，即确认行为人造成危害结果时有无辨认或者控制自己行为的能力，也适用第一款的规定，须经鉴定确认。

　　第三款是关于具有限制责任能力的精神病人如何负刑事责任的规定。根据本款的规定，尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人造成危害结果的，应当负刑事责任，但是应当从轻或者减轻处罚。本款规定的“尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人”主要是指病情尚未达到完全不能辨认或者不能控制自己行为的程度，还有部分识别是非、善恶和控制自己行为的能力的精神病人。由于这些精神病人尚未完全丧失辨认或者控制自己行为的能力，即还有部分行为能力和责任能力，因此应当负刑事责任。但由于这些人属于有限制责任能力的人，因此，在规定应当负刑事责任的同时，规定了“应当从轻或者减轻处罚”的处罚原则。

　　第四款是关于醉酒的人犯罪应当负刑事责任的规定。醉酒的人，在醉酒状态下，在某种程度上可能减弱控制自己行为的能力，但并未丧失辨认和控制自己行为的能力。而且醉酒的人对自己行为控制能力的减弱是人为的，是醉酒前应当预见的，可见，醉酒的人不属于无责任能力的人，因此，本款规定醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。

　　执行本条规定应当注意的是，确认行为人是否在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成的危害结果，必须认真进行调查研究，实事求是，严格依照刑事诉讼法规定的程序，在法定的鉴定部门进行鉴定，以保证鉴定的科学性，准确地认定行为人的责任能力，正确处理案件。

　　第十九条　【又聋又哑的人或盲人犯罪的刑事责任】又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。

　　『解释』本条是关于又聋又哑或者盲人犯罪，如何负刑事责任的规定。

　　本条包含两层意思：一是又聋又哑或者盲人犯罪，应当负刑事责任。这是因为又聋又哑或者盲人，虽然生理上有缺陷，但其并未丧失辨认或者控制自己行为的能力，不属于无责任能力的人，因此，应当对其造成危害结果的行为负刑事责任；二是对又聋又哑或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。这样规定主要是考虑，行为人具有又聋又哑或者眼睛失明的生理缺陷，属于生理发育不健全的人，在社会生活中，接受教育、了解事物，都会受到一定限制和影响，辨认事物的能力也会低于正常人。因此，对他们的处罚要轻于正常人。但由于具有上述生理缺陷的人实施犯罪的情节，造成危害结果的严重程度，以及行为人具有的生理缺陷等具体情况不同，处罚的轻重程度也应不同，因此，本条规定对“又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚“。所谓”可以从轻、减轻或者免除处罚“是指根据行为人的上述具体情况，决定是否从轻、减轻或者免除处罚，不是必须从轻、减轻或者免除处罚。

　　对于手段残忍，情节恶劣，危害后果严重的，也可以不从轻、减轻或者免除处罚。处理这类人犯罪，应当具体问题具体分析，根据不同情况区别对待。

　　第二十条　【正当防卫】为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

　　正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

　　对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

　　『解释』本条是关于正当防卫和防卫过当及其刑事责任的规定。

　　为了制止犯罪分子的不法侵害，保护公民的合法权利，79年刑法对正当防卫不负刑事责任作出了明确的规定。这一规定对于遏制犯罪，鼓励公民同不法侵害作斗争起了重大作用。

　　但实践中已发现在正当防卫运用中存在一个主要问题，就是难以掌握正当防卫和防卫过当的界限，这一问题的出现，在较大程度上影响了公民采取正当防卫措施，制止不法侵害的行为，甚至出现了对不法侵害，由于害怕掌握不好界限，不敢防卫的情况。

　　1997年修订刑法，针对这一问题，对正当防卫的规定作了重要修改，主要是：1.修改了防卫过当的规定，进一步明确了什么是防卫过当的行为；2.增加了对正在实施的严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为不存在防卫过当的规定，以鼓励人民群众勇于同犯罪作斗争。

　　本条分为三款。

　　第一款是关于什么是正当防卫和正当防卫不负刑事责任的规定。本款规定了两层意思：

　　1.什么是正当防卫行为。根据本款的规定，实行正当防卫应当同时具备以下条件：（1）实施防卫行为必须是出于使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害的正当动机，针对不法侵害者及其不法侵害行为，维护受法律保护的合法权益，对依法执行职务的合法行为，如依法拘留、逮捕、依法没收财产等，不能实行正当防卫；（2）防卫行为所针对的不法侵害必须是正在进行的，对尚未开始实施或者已经停止或结束不法侵害的不法侵害人，不能采取正当防卫行为；（3）实行防卫行为的直接目的是制止不法侵害，因此正当防卫的行为应当是制止不法侵害的行为，即实行防卫以制止住不法侵害行为为限，不法侵害的行为被制止后，不能继续采取防卫行为。

　　2.采取上述防卫行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。由于正当防卫是出于维护合法利益，制止不法侵害的正当目的，是对国家和人民有益的行为，因此本款规定，“正当防卫，不负刑事责任”，以鼓励群众见义勇为，积极同犯罪作斗争。本款规定的“不法侵害”主要是指对受国家法律保护的国家、公民一切合法权益的违法侵害。

　　“对不法侵害人造成损害的”主要是指对不法侵害人造成人身损害的。

　　第二款是关于防卫过当及其刑事责任的规定。本款规定了三层意思：

　　1.什么是防卫过当行为。

　　79年刑法规定防卫过当是“正当防卫超过必要限度造成不应有的危害的”行为。但什么叫“超过必要限度”，什么叫“不应有的危害”，法律没有明确具体的规定，实践中认识很不一致，执法中有随意性，难以操作，不利于正确认定正当防卫和防卫过当的行为，不利于鼓励群众与犯罪作斗争，因此，97年修订刑法时，对防卫过当行为的内涵表述作了修改，即在“超过必要限度”之前加上了“明显”二字，将原规定的“不应有的危害的”改为“重大损害的”，力求划清正当防卫与防卫过当的界限。根据本款规定，“防卫过当”应当同时具备以下特征：（1）“防卫过当”必须是明显地超过必要限度。所谓“必要限度”是指为有效地制止不法侵害所必需的防卫的强度。“明显超过必要限度”是指一般人都能够认识到其防卫强度己经超过了正当防卫所必需的强度；（2）对不法侵害人造成了重大损害。

　　79年刑法规定的“不应有的危害”，实践中很难掌握。因此，97年修订刑法时，改成“重大损害”。“重大损害”是指由于防卫人明显超过必要限度的防卫行为造成不法侵害人或者其他人人身伤亡及其他能够避免的严重的损害。

　　2.防卫过当的行为应当负刑事责任。由于防卫过当的行为所造成的损害，是超出正当防卫所必需的防卫强度造成的，具有一定的社会危害性，因此法律规定，应当负刑事责任。

　　3.对防卫过当的行为应当减轻或者免除处罚。防卫过当的行为虽然具有一定的社会危害性，但动机是出于正当防卫，其主观恶性较小，社会危害也小于其他故意犯罪。社会危害程度不同，处罚也应当有所区别。因此，本款规定，对防卫过当的行为，应当减轻或者免除处罚。

　　第三款是关于对一些严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，不存在防卫过当问题的规定。根据本款的规定，对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不负刑事责任。这样规定主要有两点考虑：一是考虑了社会治安的实际状况。各种暴力犯罪不仅严重破坏社会治安秩序，也严重威胁公民的人身安全，对上述严重的暴力犯罪采取防卫行为作出特殊规定，对鼓励群众勇于同犯罪作斗争，维护社会治安秩序，具有重要意义；二是考虑了上述暴力犯罪的特点。

　　这些犯罪都是严重威胁人身安全的，被侵害人面临正在进行的暴力侵害，很难辨认侵害人的目的和侵害的程度，也很难掌握实行防卫行为的强度，如果对此规定得太严，就会束缚被侵害人的手脚，妨碍其与犯罪作斗争的勇气，不利于公民运用法律武器保护自身的合法权益。

　　因此，修订刑法时，对一些严重破坏社会秩序，危及公民人身安全的暴力犯罪，作了不存在防卫过当的特殊规定。

　　执行本条规定，主要应当注意以下两点：

　　1.认定正当防卫时，应当注意划清正当防卫与防卫挑拨的界限。前者是为了维护国家、公共利益、本人或他人的合法权益，被迫实施的制止不法侵害的行为；而后者是为了加害他人，故意挑逗对方先向自己进行侵害，然后以正当防卫为借口损害对方。二者是有本质区别的，防卫挑拨的行为，不能认定为正当防卫。

　　2.认定防卫过当，应当注意进行全面调查研究，具体问题具体分析，防止简单从事。

　　第二十一条　【紧急避险】为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。

　　紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

　　第一款中关于避免本人危险的规定，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。

　　『解释』本条是关于紧急避险和紧急避险超过必要限度的刑事责任的规定。

　　根据本条规定，紧急避险是指行为人在遇到某种危险的情况下，为了防止国家、公共利益、本人或者他人的合法权利遭受损害，不得已而采取的侵犯另一个较小的合法权利，以保护较大的合法权利的行为。

　　本条分为三款。第一款是关于什么是紧急避险行为及紧急避险行为不负刑事责任的规定。本款包含两层意思：1.什么是紧急避险行为。根据本款的规定，采取紧急避险行为应当符合以下条件：（1）避险的目的是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受危险；（2）“危险”正在发生，使上述合法权益受到威胁。对尚未发生的危险、已经结束的危险，以及假想的危险或者推测的危险，都不能采取紧急避险行为；（3）紧急避险行为是为了使更多更大的合法权益免受正在发生的危险，而不得已采取的损害另一种合法权益的行为，因此，紧急避险所造成的损害必须小于避免的损害。这是由紧急避险的性质决定的。

　　所谓“紧急避险”是指用损害一种合法权益的方法保全另一种受到正在发生的危险威胁的合法权益的紧急措施。不论是受损害的还是被保全的合法权益，都是受国家法律保护的，只有

　　损害的合法权益小于被保全的合法权益时，紧急避险的行为，才是对社会有益的，紧急避险才有实际意义。

　　2.采取紧急避险行为造成损害的，不负刑事责任。由于紧急避险造成的损害必须小于避免的损害，对社会是有益的，不具有刑法意义上的社会危害性，而具有合法性。

　　因此本款规定，“不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任”。

　　第二款是关于紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的应当负刑事责任和处罚原则的规定。本款规定了两层意思：1.采取紧急避险行为超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任。本款规定的“超过必要限度”是指紧急避险行为超过了使受到正在发生的危险威胁的合法权益免遭损害所必需的强度而造成了不应有的损害。这里规定的“超过必要限度”

　　和“造成不应有的损害”是一致的。所谓“不应有的损害”是指紧急避险行为造成的损害大于了避免的损害。造成不应有的损害的，已经失去紧急避险的意义，具有一定的社会危害性，因此本款规定，紧急避险行为超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任。

　　2.对超过必要限度，应当负刑事责任的紧急避险行为，应当减轻或者免除处罚。超过必要限度造成不应有的损害的紧急避险行为，虽然具有一定的社会危害性，但其前提是正当的，行为人主观动机是为了使更多更大的合法权益摆脱危险，免受损害，超过必要限度造成不应有的损害是出于过失，其社会危害性小于故意犯罪，因此，本款规定对紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当减轻或者免除处罚，是符合罪刑相当原则的。

　　第三款是关于避免本人危险采取紧急避险的特殊规定。根据本款规定，为了避免本人危险而采取紧急避险行为，不适用职务上、业务上负有特定责任的人。即对正在发生的危险负有特定职责的人，不能为了使自己避免这种危险而采取紧急避险的行为。所谓“职务上、业务上负有特定责任”是指担任的职务或者从事的业务要求其对一定的危险负有排除的职责，同一定危险作斗争是其职业义务。如负有追捕持枪罪犯的公安人员，不能为了自己免受枪击而逃离现场；民航驾驶员不能因飞机发生故障有坠机危险，而不顾乘客的安危自己跳伞逃生，等等。为了避免个人遭受危险，不履行职业义务，而牺牲国家、公共利益或者他人利益的行为，是放弃职守的行为，造成危害后果，构成犯罪的，应当依法追究其刑事责任。

第二节　犯罪的预备、未遂和中止

　　第二十二条　【犯罪预备】为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。

　　对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。

　　『解释』本条是关于犯罪预备的定义及对预备犯处罚原则的规定。本条分为两款。第一款是关于犯罪预备定义的规定。根据本款的规定，犯罪预备是为实施犯罪准备工具、制造条件的行为。犯罪预备具有两个主要特征：一是行为人主观上具有犯罪的故意。即犯罪预备的目的，是为了顺利地进行犯罪活动，实现犯罪意图，体现了预备犯的主观恶性，形成了对预备犯追究刑事责任的主观依据；二是犯罪预备是为实行犯罪准备工具、制造条件的行为。

　　“准备工具”是指准备为实施犯罪所必需的作案工具和其他物品。

　　“准备”包括收集、购买、制造，以及非法获取等活动。

　　“制造条件”是指除准备犯罪工具和其他物品以外的其他为顺利进行犯罪活动，达到犯罪目的而创造条件的行为。从准备工具对实施犯罪所起的作用来看，准备犯罪工具也是为实施犯罪制造条件。准备工具、制造条件，都是着手实施犯罪之前，准备犯罪的行为，是具有社会危害性的行为，是追究其刑事责任的客观依据。

　　第二款是关于对预备犯处罚原则的规定。本款包含两层意思：1.对预备犯，应当追究其刑事责任。因为其社会危害性与犯罪行为的社会危害是一致的；2.对预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。由于预备犯仅处于犯罪的预备阶段，犯罪结果尚未发生，其社会危害程度要低于既遂犯，因此对预备犯的处罚要轻于既遂犯。但犯罪预备的预备情况，对实施犯罪，实现犯罪意图的作用不同，其社会危害程度也不同，因此本款规定，对预备犯可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。

　　在认定犯罪预备行为时，应当注意划清犯罪预备与犯罪未遂的界限。二者的主要区别是：前者发生在行为人着手实施犯罪行为之前；而后者发生在着手实施犯罪行为之后，即行为人已经着手实施犯罪，但因其意志以外的原因而没有达到犯罪的目的。后者的危害性要大于前者。危害程度不同，处罚也应不同。注意划清二者的界限，有利于正确适用刑罚，正确处理案件。

　　第二十三条　【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。

　　对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

　　『解释』本条是关于犯罪未遂的定义及对未遂犯处罚原则的规定。本条分为两款。

　　第一款是关于什么是犯罪未遂的规定。根据本款的规定，犯罪未遂应当同时具有以下特征：

　　1.犯罪分子已经着手实行犯罪。这是同犯罪预备相区别的主要标志。已经着手实行犯罪，表明行为人已经从犯罪预备阶段进入实行阶段，即行为人从为实施犯罪创造条件进人了开始完成犯罪故意的阶段，其犯罪意图已经通过着手实行的犯罪行为开始体现出来。已经着手实行犯罪体现了具体犯罪构成主客观要件的统一。

　　2.犯罪未得逞，即犯罪分子没有实现本法分则规定的具体犯罪的犯罪构成的客观要件。这是犯罪未遂与犯罪既遂相区别的主要标志。本法分则对犯罪既遂规定了三种情况：一是要求有犯罪分子所追求的损害结果发生，如杀人罪的既遂，必须有被害者死亡的结果；二是要求犯罪行为在客观上造成了发生某种危害结果的危险状态，如破坏交通工具罪和破坏交通设施罪，只要造成了足以使交通工具发生倾覆、毁坏危险状态的，就构成犯罪既遂；三是不要求发生实际损害结果，只要完成了法定的犯罪行为，就构成犯罪既遂，如危害国家主权、领土完整罪，分裂国家、破坏国家统一罪，只要实施了法定的危害行为，就构成犯罪既遂。

　　3.犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。这是犯罪未遂与犯罪中止相区别的主要标志。所谓“犯罪分子意志以外的原因”是指不以犯罪分子的主观意志为转移的一切原因。它既包括外界的客观原因，如被害人的反抗、第三人的阻止、自然力的障碍、客观情况的变化等，也包括犯罪分子本人的原因，如对自己实施犯罪的能力、方法、手段估计不足，对事实判断错误等。犯罪未得逞是违背犯罪分子的意志的；如果是犯罪分子自动放弃继续犯罪，或者自动有效地防止犯罪结果的发生，属于自动中止，而不是犯罪未遂。

　　第二款是关于对未遂犯处罚原则的规定。根据本款的规定，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。由于犯罪未遂的结果是犯罪未能得逞，其社会危害性要小于犯罪既遂，因此，规定对未遂犯可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。这里规定“可以从轻或者减轻处罚”，是因为在未遂的情况下，往往造成程度不同的危害后果，危害程度不同，处罚也应当不同。

　　规定“可以”从轻或减轻，是指不是一律必须从轻或减轻，而是由应当根据案件的具体情况决定是否从轻或减轻。

　　第二十四条　【犯罪中止】在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。

　　对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。

　　『解释』本条是关于犯罪中止的定义和对于中止犯处罚原则的规定。本条分为两款。

　　第一款是关于什么是犯罪中止的规定。根据本款的规定，犯罪中止应当同时具备以下特征：

　　1.犯罪中止发生在犯罪过程中。犯罪中止是故意犯罪发展过程中的一种犯罪形态，它可能发生在犯罪的预备阶段，也可能发生在犯罪的实行阶段。所谓“犯罪过程中”是犯罪既遂之前的整个犯罪过程中。犯罪既遂后的任何主动弥补损失的行为都不是犯罪中止，只是悔罪的表现。

　　2.犯罪中止必须是犯罪分子自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果的发生。所谓“自动放弃犯罪”是指犯罪分子在着手实行犯罪之前，主动放弃犯罪意图和为犯罪创造条件，停止着手实施犯罪，或者在着手实施犯罪之后，犯罪结果发生之前，主动放弃继续犯罪，中止犯罪行为。

　　“自动有效地防止犯罪结果的发生”是指犯罪人在已经着手实施犯罪后，犯罪结果发生之前，主动放弃继续犯罪，并主动采取积极措施防止了犯罪结果的发生。如杀人未杀死，但造成被害人重伤，如果这时犯罪人悔悟，在完全有条件把人杀死的情况下，主动放弃继续犯罪并将被害人送医院抢救，避免了被害人死亡的结果，犯罪人的上述行为就构成了犯罪中止；如果犯罪人虽然采取了积极措施，但是没有避免被害人死亡的结果或者被害人没有死亡是由于其他人救助的结果，都不能认定为犯罪中止。

　　第二款是关于对中止犯处罚原则的规定。根据本款的规定，对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。这样规定，体现了我国刑法罪刑相适应的原则。由于犯罪中止避免了犯罪结果的发生，减轻了其犯罪行为的社会危害性，因此，法律对中止犯的处罚，采取了“应当免除”或“应当减轻”进一步从宽的原则。这是因为对犯罪分子判刑的目的在于改造罪犯。既然犯罪分子自动放弃了犯罪，又避免了犯罪结果的发生，说明犯罪分子的人身危险已经消除或者减弱，罪犯已经悔罪，容易接受改造，处理上应当进一步从宽；同时，规定较轻的处罚，有利于鼓励犯罪分子中止犯罪，以减少犯罪的社会危害。

　　在处罚中止犯时，应当注意以下几点：1.应当注意认定犯罪中止的时间。由于犯罪中止可以发生在预备阶段，也可发生在实行阶段。犯罪中止的时间差别，表明了犯罪行为的社会危害程度和行为人犯罪实现的程度不同，处罚也应当有所不同；2.应当注意分析犯罪中止的动机。中止犯罪的动机不同，反映了行为人不同的悔悟程度和人身危险性的大小，有利于决定量刑的轻重；3.注意认定有无实际损害及损害的大小。犯罪中止有的避免了损害结果的发生，也有的发生了损害结果，发生损害结果的，损害程度也不同，这些都反映了不同程度的社会危害。准确地认定行为的社会危害大小，有利于正确处理案件。

第三节　共同犯罪

　　第二十五条　【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

　　二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。

　　『解释』本条是关于共同犯罪定义的规定。本条分为两款。

　　第一款是关于什么是共同犯罪的规定。根据本款的规定，共同犯罪应当具备以下两个特征：

　　1.共同犯罪的犯罪主体必须是二人以上。

　　2.共同犯罪必须是共同故意犯罪。所谓“共同故意犯罪“，应当具备以下条件：（1）几个犯罪人必须有共同故意。这里有两层意思：一是几个犯罪人对自己实施的危害行为都持故意的心理状态，即几个犯罪人都明知自己的行为会发生危害社会的结果，并希望或者有意放任这种结果的发生；二是几个犯罪人相互明知，即几个犯罪人都认识到自己和其他行为人在共同进行某一犯罪活动。这两方面的统一、就形成了犯罪人的共同故意。（2）几个犯罪人必须有共同的犯罪行为。所谓共同的犯罪行为，是指各个犯罪人的犯罪行为具有共同性。即犯罪人各自的犯罪行为都是在他们的共同故意支配下，围绕共同的犯罪对象，实现共同的犯罪目的而实施的；各个共同犯罪人所实施的犯罪行为都同危害结果具有因果关系，是完成统一犯罪活动不可缺少的组成部分。（3）共同犯罪具有共同的犯罪客体。即共同犯罪人的犯罪行为必须指向同一犯罪客体，这是共同犯罪的成立必须有共同的犯罪故意和共同的犯罪行为的必然要求。

　　第二款是关于二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处及对其如何处罚的规定。这是对共同犯罪概念的重要补充。本款规定了两层意思：

　　1.二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处。即二人以上由过失造成同一危害结果的，不以共同犯罪定罪处刑。这是从另一个角度进一步说明了什么是共同犯罪。

　　2.二人以上由过失造成危害结果，应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。即按照行为人各自的罪责分别处罚，而不以共同犯罪论处。

　　第二十六条　【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

　　三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。

　　对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。

　　对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。

　　『解释』本条是关于主犯和犯罪集团的定义及对主犯如何处罚的规定。本条分为四款。

　　第一款是关于什么是主犯的规定。根据本款规定，主犯包括两种人：一种是组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的，即组织犯罪集团，领导、策划、指挥犯罪集团成员进行犯罪活动的组织、领导者可能是一个人，也可能是数个人。另一种是在共同犯罪中起主要作用的人。所谓“起主要作用的人”是指在共同犯罪中，出谋划策或者对发生危害结果起重要作用的。

　　第二款是关于犯罪集团定义的规定。根据本款规定，犯罪集团应当具备三个条件：1.必须由三人以上组成；2.为了共同进行犯罪活动；3.有较为固定的组织形式。所谓“固定”包括参与犯罪的人员的基本固定和犯罪组织形式的基本固定。

　　第三款是关于对组织、领导犯罪集团的首要分子处罚原则的规定。根据本款规定，对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚，即首要分子要对他所组织、领导的犯罪集团进行犯罪活动的全部罪行承担刑事责任。所谓“组织、领导犯罪集团的首要分子”是指在犯罪集团进行犯罪活动中，起组织、领导、策划、指挥作用的主犯。

　　第四款是关于对一般主犯处罚原则的规定。根据本款规定，对除组织、领导犯罪集团的首要分子以外的主犯，应当按照该主犯在共同犯罪活动中所参与的或者由他组织、指挥的全部犯罪处罚。由于一般主犯是在首要分子的组织、领导下，在共同犯罪中起主要作用的，其行为的社会危害性相对首要分子来说要小些，因此，本条规定了轻于首要分子的处罚原则，以体现我国刑法罪刑相适应的原则。

　　第二十七条　【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。

　　对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

　　『解释』本条是关于从犯的定义及对其处罚原则的规定。本条分为两款。

　　第一款是关于什么是从犯的规定。根据本款规定，从犯有两种情况：

　　1.在共同犯罪中起次要作用的。所谓“起次要作用的”是指在整个共同犯罪活动中，处于从属于主犯的地位，对主犯的犯罪意图表示赞成、附和、服从，听从主犯的领导、指挥，不参与有关犯罪的决策和谋划；在实施具体犯罪中，在主犯的组织、指挥下进行某一方面的犯罪活动，情节较轻，对整个犯罪结果的发生，只起了次要的作用。

　　2.在共同犯罪中起辅助作用的。这种从犯实际上是帮助犯，其特点是不直接参与具体犯罪行为的实施，在共同犯罪活动中，为完成共同犯罪只起了提供物质或者精神帮助的作用。如提供作案工具、为实行犯采点望风、指示犯罪地点和犯罪对象、消除犯罪障碍等。他们的行为对完成共同犯罪，只起了辅助作用。

　　第二款是关于对从犯如何处罚的规定。根据本款的规定，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。即根据从犯参与犯罪的性质、情节及其在共同犯罪中所起的作用等具体情况，或者从轻处罚，或者减轻处罚，或者免除处罚。因为在共同犯罪中，从犯所起的作用和其行为的社会危害性比主犯小，因此，从犯承担的刑事责任应当比主犯轻，本款规定对从犯应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，是符合我国刑法罪行相适应原则的。

　　认定从犯时，应当注意划清从犯与包庇犯的界限。二者的主要区别是：前者是在共同犯罪过程中，为完成共同犯罪，起了次要或者辅助作用，与主犯有共同故意；而后者是在犯罪分子实施犯罪后给予犯罪分子窝藏、窝赃等帮助的，事先与犯罪分子没有共同故意。

　　第二十八条　【胁从犯】对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。

　　『解释』本条是关于对被胁迫参加犯罪的人处罚原则的规定。

　　根据本条规定，对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。

　　所谓“被胁迫参加犯罪的”是指行为人在他人对其施加精神强制，处于恐惧状态下，不敢不参加犯罪。对这种犯罪所以应当追究刑事责任，是因为虽然他参加犯罪有违背意志，不得已的一面，但最后参加犯罪仍是由其意志决定，其人身并未受到强制，主观上仍有意志自由，只是畏于自身遭到危险。这种行为人主观上是有罪过的，因此，应当负刑事责任。但其实施危害行为是在被他人威胁、强迫，精神受到强制的情况下，不得已而为之的，其人身危险性也小于没受精神强制而实施犯罪的人，因此，规定对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。

　　第二十九条　【教唆犯】教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。

　　如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。

　　『解释』本条是关于对教唆犯处罚原则的规定。本条分为两款。

　　第一款是关于对教唆他人犯罪的人处罚原则和从重处罚情节的规定。教唆他人犯罪的，

　　在罪犯分类中称“教唆犯”。根据本款的规定，对教唆犯，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆犯“在共同犯罪中所起的作用”是指教唆犯罪的人教唆的方法、手段、教唆的程度，对完成共同犯罪所起的作用，即在实行所教唆的犯罪中所起的作用。由于教唆犯教唆的方法、手段及教唆的程度不同，对完成所教唆的犯罪所起的作用不同，其行为的危害程度也不同，因此，规定“应当按照他在共同犯罪中的作用处罚”。教唆犯在共同犯罪中起主要作用的，按主犯处罚；起次要作用的，按从犯处罚。由于未成年人经历少，思想尚未成熟，容易被教唆，其教唆行为具有更大的社会危害性，因此，规定对“教唆不满十八周岁的人犯罪，应当从重处罚”。

　　第二款是关于对教唆犯从轻或者减轻处罚的规定。根据本款规定，如果被教唆人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。所谓“被教唆人没有犯被教唆的罪”包括两种情况：一是教唆犯的教唆，对被教唆人没有起到促成犯意，实施犯罪的作用，被教唆人既没有实施教唆犯教唆的犯罪，也没有实施其他犯罪，其教唆行为没有造成直接的犯罪结果；二是被教唆人没有犯所教唆的罪，而犯了其他罪。不论哪一种情况，都是教唆犯罪，应当承担刑事责任。但是由于被教唆人没有实施所教唆的罪，教唆犯的教唆行为的社会危害性要小，因此，本款规定对于上述教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。这里规定“可以”，是因为教唆人没有犯被教唆的罪的实际情况复杂，对于教唆犯不能一律从轻或者减轻处罚，应当根据案件的具体情况决定是否从轻或减轻。

第四节　单位犯罪

　　第三十条　【单位负刑事责任的范围】公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。

　　『解释』本条是关于单位犯罪刑事责任的规定。

　　单位犯罪是区别于自然人犯罪的一种特殊犯罪形态，是指以单位为主体的犯罪。我国的单位犯罪不同于国外刑事立法中的法人犯罪。根据我国《民法通则》的规定，法人必须具备一定的条件，即：1.依法成立；2.有必要的财产或者经费；3.有自己的名称、组织机构或者场所；4.能够独立承担民事责任。而现实中如某些银行的分、支行，某些总公司下属的分公司，社会团体中的非法人团体等，虽然不具有法人资格，但某些条件下却可能成为犯罪的主体。为此，我国刑法规定的是单位犯罪，而不是法人犯罪，它既包括法人，也包括非法人组织。

　　本条包含两层意思：

　　1.单位犯罪的主体包括公司、企业、事业单位、机关、团体。

　　2.上述单位实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。这样规定是从单位犯罪的实际情况出发的。由于目前正处于改革开放不断深人，经济不断发展的时期，有些规章制度尚不健全，哪些行为属于单位犯罪，有些情况还不够清楚；单位犯罪的情况也十分复杂。对实践中比较突出，社会危害较大，罪与非罪的界限较容易划清的单位危害社会的行为在刑法分则中作了规定，因此，本条规定单位实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。本条规定的“公司、企业、事业单位”是指所有的公司、企业、事业单位，既包括国有的公司、企业、事业单位，也包括集体所有的公司、企业、事业单位以及合资或独资的公司、企业、事业单位。

　　“机关”是指国家机关。

　　“团体”主要是指人民团体和社会团体。

　　“法律规定”是指本法分则或者其他有关法律的规定。

　　第三十一条　【单位犯罪的处罚原则】单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。

　　『解释』本条是关于对单位犯罪处罚原则的规定。

　　根据本条规定，对单位犯罪，一般采取双罚制的原则。即单位犯罪的，对单位判处罚金，同时对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。这是我国刑法对单位犯罪比较普遍适用的处罚原则。由于单位犯罪的复杂性，其社会危害程度差别很大，一律适用双罚制的原则，尚不能全面准确地体现罪行相适应的原则和对单位犯罪起到足以警戒的作用，因此，本条规定了例外的情况。即规定：本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。

　　“本法分则和其他法律另有规定的”是指根据具体的单位犯罪的实际情况认为不宜采用双罚制处罚原则的，在分则中有的规定了单罚制，即单位犯某种罪的，对单位不规定判处罚金，只对直接责任人员作了处罚的规定。