中华人民共和国刑法释义(14)

第二编　分则

第七章　危害国防利益罪

本章共14条，第368条～第381条。

　　刑法解释：第三百六十八条 【阻碍军人执行职务罪；阻碍军事行动罪定义、量刑】

　　第三百六十八条 以暴力、威胁方法阻碍军人依法执行职务的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。

　　故意阻碍武装部队军事行动，造成严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役。

　　【解释】本条是关于阻碍军人执行职务、阻碍武装部队军事行动罪的犯罪及其刑罚的规定。

　　本条共分二款。第一款是关于阻碍军人执行职务的犯罪。构成本款规定的犯罪须具备以下条件：行为人主观上是故意犯罪，即故意阻碍军人依法执行职务。

　　行为人在客观上实施了阻碍的行为，且这种阻碍是以暴力、威胁的方法实施的。“暴力”是指对依法执行职务的军人施以捆绑、伤害、殴打等行为。“威胁”是指以杀害、伤害、毁坏名誉、毁坏财物等方式对依法执行职务的军人进行要挟、恐吓的行为。根据本条的规定，采取暴力、烕胁方法是构成本罪的必要条件。

　　阻碍的对象必须是军人。

　　受到阻碍的必须是军人依法执行职务的行为，这里需强调两点：一是如果对违反法律规定，滥用、擅用、超越职权及其他违法行为进行抵制的，不是本条所说的阻碍。二是阻碍的必须是执行职务的行为。

　　对以暴力、威胁方法阻碍军人依法执行职务的，根据本条的规定，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。

　　本条第二款是关于阻碍武装部队军事行动的犯罪。构成本款规定的犯罪，须具备以下几个条件：行为人在主观上有犯罪的故意。如果是出于过失，尽管在客观上也阻碍了武装部队的军事行动，也不构成本罪。

　　行为人在客观上实施了阻碍的行为。这里并未规定阻碍所必需的手段，也就是无论行为人是以暴力、威胁手段阻碍还是采取种种非暴力的手段设置各种阻碍，制造各种困难等方式均构成这里规定的阻碍。

　　阻碍的对象必须是对武装部队的整体，而不是武装部队中的某个人。

　　受到阻碍的必须是武装部队的军事行动，如不是军事行动，则不构成本罪。

　　阻碍武装部队军事行动的行为必须造成严重后果，才构成本罪。

　　根据本款规定，对故意阻碍武装部队军事行动，造成严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役。

　　刑法解释：第三百六十九条 【破坏武器装备、军事设施、军事通信罪定义、量刑】

　　第三百六十九条 破坏武器装备、军事设施、军事通信的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；破坏重要武器装备、军事设施、军事通信的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。战时从重处罚。

　　过失犯前款罪，造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑。 

　　战时犯前两款罪的，从重处罚。

　　【解释】本条是关于破坏武器装备、军事设施、军事通信罪的犯罪及其刑罚的规定。

　　构成本条规定的犯罪，须具备以下几个条件：行为人主观上应是持故意的心态，如果是出于过失，尽管在客观上使武器装备、军事设施或者破坏军事通信遭到破坏，也不构成本条规定的犯罪。

　　行为人在客观上必须实施了破坏的行为。军事设施、武器装备是否完好无损，军事通信是否畅通无阻，直接关系到国家的国防安全和利益。因此，对采取任何手段破坏武器装备、军事设施或者破坏军事通信的行为都要追究刑事责任。“破坏”包括以各种手段和方法进行包括对武器装备、军事设施、军事通信设备设施本身的破坏，也包括对其正常功能和作用的损坏。

　　破坏的对象必须是武器装备、军事设施、军事通信。“武器装备”是指部队用于实施和保障作战行动的武器、武器系统和军事技术器材的统称，备用的武器装备重要零件、部件，应视为武器装备。“军事设施”是指《军事设施保护法》第二条规定的设施，即国家直接用于军事目的的建筑、场地和设备。“军事通信”是指军事通信设备、通信枢纽等。

　　只要是实施了破坏行为就构成本条规定的犯罪。并不要求破坏行为造成一定的后果。

　　本条对破坏武器装备、军事设施、军事通信的犯罪规定了三个处罚档次。？即对一般的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；对破坏重要武器装备、军事设施、军事通信的，处三年以上十年以下有期徒刑？，情节特别严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。并规定，战时从重处罚。“重要武器装备”是指战略导弹及其他导弹武器系统、一飞机、直升机、作战舰艇、登陆舰和一定吨位以上辅助船、坦克、装甲车辆、较大毫米以_[口径的地面火炮、岸炮、高炮、雷达、声纳、指挥仪、较大功率电台和电子对抗装备、舟桥、较大功率的工程机械、汽车、陆军船艇等。“重要军事设施”，是指指挥中心，大型作战工程，各类通信、导航、观测枢纽，导弹基地，机场，港口，大型仓库，重要管线等。“情节特别严重”是指破坏大量重要武器装备、军事设施、军事通信的；影响部队完成重要任务的；造成人员重大伤亡的等。这里规定的“战时”，是指国家宣布进入战争状态、部队领受作战任务或者遭敌突然袭击时。

　　刑法解释：第三百七十条 【故意提供不合格武器装备、军事设施罪；过失提供不合格武器装备、军事设施罪定义、量刑】

　　第三百七十条 明知是不合格的武器装备、军事设施而提供给武装部队的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

　　过失犯前款罪，造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　单位犯第一款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于将不合格武器装备、军事设施提供给武装部队罪的犯罪及其刑罚的规定。

　　本条共分三款。第一款是关于明知是不合格的武器装备、军事设施而提供给武装部队的犯罪。一般情况下，武器装备、军事设施的生产均为国家指定的单位生产。这里所说的个人犯罪多指在这些军工企业中负责产品检验、质量验收职责的人员。如果他们由于徇私舞弊或谋取私利，失于职责，将明知是不合格的武器装备、军事设施放任过关，导致最终提供给武装部队的，就应当依照本条的规定承担相应的刑事责任。构成本款规定的犯罪，须具备以下几个条件：行为人主观上必须是故意，即明知武器装备、军事设施是不合格的产品，仍向武装部队提供。这是罪与非罪的界限。

　　提供的必须是武器装备、军事设施，而不是一般的生活用品。如果提供给部队的一般军用物品出现质量问题，构成什么罪，按什么罪处罚，不适用本条。“提供”仅指交付部队使用。

　　提供给部队的武器装备、军事设施是不合格的。“不合格的武器装备、军事设施”是指不符合规定的质量标准的武器、武器系统、军事技术器材和直接用于军事目的的建筑、场地和设备等。

　　本款对明知是不合格的武器装备、军事设施而提供给部队的犯罪规定了三个处罚档次，g卩：对一般的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。“情节严重”是指造成人员重伤、死亡的；造成较大经济损失的；严重影响部队完成任务的等。“情节特别严重”是指造成多人重伤、死亡的；严重影响部队完成重要任务的；造成重大经济损失或者其他特别严重后果的等。

　　本条第二款是关于过失提供不合格的武器装备、军事设施的犯罪。构成本款规定的犯罪，须具备以下条件。？

　　行为人主观上是出于过失。

　　行为人客观上必须有前款规定的犯罪行为，即将不合格的武器装备、军事设施提供给武装部队。

　　行为人的行为必须是造成严重后果的，才构成犯罪，这是区分罪与非罪的重要界限。

　　本款对过失犯前款罪，规定了两个处罚档次，即：对造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑。这里规定的“严重后果”包括人员伤亡的后果、经济受到损失的后果以及影响部队任务完成的后果等。

　　第三款是关于单位故意提供不合格武器装备、军事设施的犯罪。这里应注意的是，单位只有在明知武器装备、军事设施是不合格的，仍向武装部队提供的情况下，才构成犯罪，所以不存在过失的情况。对单位犯罪采取双罚制的原则，即除对单位判处罚金外，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照第一款的规定处罚。

　　刑法解释：第三百七十一条 【聚众冲击军事禁区罪；聚众扰乱军事管理区秩序罪定义、量刑】

　　第三百七十一条 聚众冲击军事禁区，严重扰乱军事禁区秩序的，对首要分子，处五年以上十年以下有期徒刑；对其他积极参加的，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。

　　聚众扰乱军事管理区秩序，情节严重，致使军事管理区工作无法进行，造成严重损失的，对首要分子，处三年以上七年以下有期徒刑；对其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。

　　【解释】本条是关于妨碍军事禁区、军事管理区秩序罪的犯罪及其刑罚的规疋。

　　本条共分两款。第一款是关于扰乱军事禁区管理秩序的犯罪及处罚的规定。“聚众冲击”是指纠集多人强行进入军事禁区，占据办公地点、毁坏财物等暴力性的干扰活动。“军事禁区”，根据《军事设施保护法》的规定，国家根据军事设施的性质、作用、安全保密的需要和使用效能的要求，划定军事禁区、军事管理区。军事禁区和军事管理区，由国务院和中央军事委员会确定，或者由军区根据国务院和中央军事委员会的规定确定。陆地和水域的军事禁区、军事管理区的范围，由军区和省、自治区、直辖市人民政府共同划定，或者由军区和省、自治区、直辖市人民政府、国务院有关部门共同划定。空中军事禁区和特别重要的陆地、水域军事禁区的范围，由国务院和中央军事委员会划定。构成本款规定的犯罪，行为人的行为必须是严重扰乱了军事禁区的秩序。“军事禁区的秩序”包括作战、演习、训练、生产、教学、生活、科研等各方面的活动和秩序。所谓“严重扰乱”是指行为人的行为，致使军事禁区的各项工作无法正常进行。

　　构成本条规定的犯罪，对首要分子，处五年以上十年以下有期徒刑；对其他积极参加的，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。

　　第二款是关于扰乱军事管理区秩序的犯罪及处罚的规定。这里的“扰乱”，包括各种对军事管理区秩序进行暴力和非暴力的干扰、破坏活动。如纠集多人在军事管理区进行故意喧闹、辱骂、纠缠，冲砸军事管理区的各种设施等。这些行为，如果情节严重，致使军事管理区工作无法进行，并且造成严重损失的，即构成犯罪。这三个条件必须同时具备，也是划分罪与非罪的界限。“情节严重‘，主要是指行为人多次实施扰乱的行为，经军事管理区工作人员制止仍不停止其扰乱活动的，或者采取暴力扰乱军事管理区秩序的等情况。”造成严重损失“不仅包括给财产造成损失，也包括造成人员伤亡的损失。

　　构成本条规定的犯罪，对首要分子，处三年以上七年以下有期徒刑？，对其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。

　　刑法解释：第三百七十二条 【冒充军人招摇撞骗罪定义、量刑】

　　第三百七十二条 冒充军人招摇撞骗的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。

　　【解释】本条是关于冒充军人招摇撞骗罪的犯罪及其刑罚的规定。

　　构成本条规定的犯罪，须具备以下条件：行为人冒充的对象是军人。犯罪分子冒充军人身份是构成本罪的重要的条件，也是与本法规定的冒充国家工作人员招摇撞骗罪的惟一区别。这里规定的“军人”仅指具有中国人民解放军军籍的现役军人及中国人民武装警察部队的现役武警。

　　行为人在客观上实施了招摇撞骗的行为。“招摇撞骗”是指假借军人名义到处炫耀，利用人民群众对子弟兵的信任、爱戴进行欺骗活动，以谋取非法利益的行为。如冒充军队干部以招兵为名，到处向希望参军的青年或其亲属骗取财物；冒充军人骗取他人“爱情”；冒充军人骗取得到军人待遇等。如果行为人只是由于军人在人民群众中的形象好、威信高而冒充军人以满足自己的虚荣心，并没有假借军人身份进行招摇撞骗的活动，不构成本罪，可以对其进行批评教育或给予纪律处分等。

　　根据本条规定，对冒充军人招摇撞骗的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。

　　刑法解释：第三百七十三条 【煽动军人逃离部队罪、雇用逃离部队军人罪定义、量刑】

　　第三百七十三条 煽动军人逃离部队或者明知是逃离部队的军人而雇用，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

　　【解释】本条是关于煽动军人逃离部队、雇用逃离部队军人罪的犯罪及其刑罚的规定。

　　本条规定了两种犯罪行为：（一）煽动军人逃离部队的犯罪。构成本罪须具备以下条件：行为人主观是故意犯罪，即有明确的要使军人脱离所在部队，不履行服兵役义务的目的。

　　行为人客观上实施了煽动军人逃离部队的行为。“煽动”是指宣传、鼓动的行为。煽动的方法多种多样，如发表演说，进行广播或者邮寄宣传材料、散发标语传单等。这里应注意将煽动行为与军人家属、亲友因确有困难，写信让服役的军人早日转业回家等情况区别开来，后者不能按犯罪处理。

　　行为人的行为必须是情节严重的，才构成犯罪，这是罪与非罪的界限。“情节严重”是指多次实施煽动行为、煽动多名军人或者军队的高级人员离开部队等情况。

　　（二）雇用逃离部队军人的犯罪。构成本罪须具备以下条件：行为人在主观上必须是明知，即明知其所雇用的是逃离部队的军人。

　　行为人在客观上实施了明知是逃离部队的军人而雇用的行为。

　　行为人的行为必须是情节严重的，才构成犯罪，这是罪与非罪的界限。“情节严重”是指雇用多名或多次雇用部队的军人等情况。‘根据本条规定，X中煽动军人逃离部队或者明知是逃离部队的军人而雇用，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

　　刑法解释：第三百七十四条 【接送不合格兵员罪定义、量刑】

　　第三百七十四条 在征兵工作中徇私舞弊，接送不合格兵员，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　【解释】本条是关于接送不合格兵员罪的犯罪及其刑罚的规定。

　　构成本条规定的犯罪，须具备以下条件：犯罪主体是特殊主体，即负责接送新兵的工作人员。包括军队中负责征兵工作的人员，也包括地方负责征召、审查和向部队输送兵员工作的人员。

　　行为人主观上是故意犯罪，即故意将不合格的兵员接送到部队。

　　行为人客观上具有在征兵工作中，徇私舞弊，接送不合格兵员的行为。这里的“征兵”是指征集中国人民解放军和武装警察部队现役的兵员。“徇私舞弊”主要是指徇私情，如看在是老同学、老同事、老部下、老上级或亲属朋友的面子，或是接受了礼物走后门等。《兵役法》、《征兵工作条例》等法律、法规中，对兵员的身体、政治素质等各方面规定了明确的要求，行为人正是违反了法律、法规的规定，由于徇私情，将不符合要求的人员送进部队。应说明的是，如果行为人收受贿赂，构成犯罪的，应按受贿罪的规定定罪处罚，不适用本条。

　　行为人的行为，情节严重的，才构成犯罪，这是罪与非罪的重要界限。情节严重主要是指被送到部队的不合格的人员，到部队后，不接受部队教育，又进行其他犯罪活动，造成恶劣影响等情况。

　　根据本条规定，对在征兵工作中徇私舞弊，接送不合格兵员，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑。“造成特别严重后果”主要是指被送到部队的不合格兵员，不接受部队教育，进行违法犯罪造成严重后果；多次交送不合格兵员；或接送不合格兵员多人等情况。

　　刑法解释：第三百七十五条 【伪造、变造、买卖武装部队公文、证件、印章罪；盗窃、抢夺武装部队公文、证件、印章罪；非法生产、买卖军用标志罪定义、量刑】

　　第三百七十五条 伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺武装部队公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。

　　非法生产、买卖武装部队制式服装，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。

　　伪造、盗窃、买卖或者非法提供、使用武装部队车辆号牌等专用标志，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金

　　单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于伪造、变造、买卖、盗窃、抢夺武装部队公文、证件、印章以及非法制造、买卖武装部队制式服装、专用标志罪的犯罪及其刑罚的规定。

　　本条共分三款。第一款是关于伪造、变造、买卖、盗窃、抢夺武装部队公文、证件、印章的犯罪及其处罚的规定。构成本款规定的犯罪须具备以下条件：行为人在主观上是故意犯罪，至于行为人出于何种动机都不影响本罪成立。

　　行为人客观上实施了“伪造、变造、买卖、盗窃、抢夺”的行为，这些行为前面都有解释，这里不再赘述。

　　犯罪对象是武装部队的公文、证件、印章，而不是一般国家机关的公文、证件、印章。“武装部队”是指中国人民解放军现役部队和武装警察部队。中国人民解放军的预备役部队和民兵组织不在此范围内。“公文”是指在执行公务活动当中或履行日常工作职责的活动中所形成或发布的文件、公函、通告、命令等公务文件。“证件”是指武装部队成员的身份证件、通行证件以及一些特别证件。“印章”是指武装部队用于各种公务性文件、公函、命令、通告等文件中能够代表部队的印章。

　　行为人只要实施了上述行为之一就构成犯罪。实践中，这一犯罪往往与其他犯罪相联系，成为犯罪分子进行其他犯罪的一种手段，在这种情况下，应按从一重罪处罚的原则定罪处刑。

　　根据本条规定，对伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺武装部队公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。

　　本条第二款是关于非法制造、买卖武装部队制式服装、车辆号牌等专用标志的犯罪及其处罚的规定。

　　武装部队制式服装是用以证明武装部队人员身份的专用服装，车辆号牌等专用标志是为便于社会外界识别，表明武装部队身份，用于执行部队公务的场所、车辆等的外形标记。任何非法制造、买卖的行为都会危害国防安全和利益，必须予以惩处。

　　构成本条规定的犯罪，须具备以下条件：行为人主观上是故意犯罪。

　　行为人客观上实施以上非法制造、买卖的行为。武装部队制式服装、车辆号牌等专用标志由国家指定的厂家生产，任何厂家、个人非经指定不得从事生产、制造活动。武装部队制式服装、车辆号牌等专用标志不是一般商品，不得自由买卖。“非法制造”包括无权制造的单位私自制造，也包括有权制造的单位不按规定，擅自超量制造。

　　犯罪对象必须是武装部队的制式服装、专用标志，这里武装部‘队的含义与前面相同。“制式服装”是指中国人民解放军现役部队和武装警察部队的军装。“专用标志”是指除车辆号牌以外的其他武装部队专用的各种标志。如军衔、军徽、臂章以及特种部队或者某些部队执行特别任务时专用的特别标志等。

　　行为人实施上述行为，必须达到情节严重的程度，才构成犯罪。“情节严重”主要是指大批量地非法制造或买卖武装部队制式服装、专用标志的行为。

　　本条第三款是关于单位犯第二款罪的处罚规定。

　　根据本款规定，单位可以成为非法制造、买卖武装部队制式服装、车辆号牌等专用标志的犯罪的犯罪主体，除对单位判处罚金外，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照该款的规定处罚。

　　【律师解读】修正条款将原刑法第三百七十五条第二款规定的两种行为即“非法生产、买卖部队制式服装”行为与“非法生产、买卖武装部队车辆号牌”行为区别开来，并分别确定量刑标准，比原规定更为科学合理。　

　　修正条款第二条主要是针对近年来由于军车在地方上享有某些特殊的待遇，从而导致近些年伪造、盗窃、买卖、非法使用军队车辆号牌的情况时有发生，这既损害了军队的形象和声誉，也影响了部队战备训练等工作的正常进行。修正案（七）将伪造、盗窃、买卖或者非法提供、使用武装部队车辆号牌等专用标志且情节严重的行为规定为犯罪，有利于防止该类违法行为的继续发生，以维护社会管理秩序和军队形象、声誉，保障部队工作的正常进行。 

　　刑法解释：第三百七十六条 【战时拒绝、逃避征召、军事训练罪；战时拒绝、逃避服役罪定义、量刑】

　　第三百七十六条 预备役人员战时拒绝、逃避征召或者军事训练，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　公民战时拒绝、逃避服役，情节严重的，处二年以下有期徒刑或者拘役。

　　【解释】本条是关于预备役人员战时拒绝、逃避征召或者军事训练以及应征公民战时拒绝、逃避服役罪的犯罪及其处罚的规定。

　　本条共分二款。第一款是关于预备役人员战时拒绝、逃避征召或者军事训练的犯罪及其处罚的规定。构成本款规定的犯罪，须具备以下条件：预备役人员拒绝、逃避征召、军事训练的行为，战时才能构成犯罪，这是构成本罪的前提条件。

　　犯罪主体是预备役人员。根据《兵役法》的规定，兵役分为现役和预备役，编入民兵组织或者经过登记服预备役的人员称预备役人员。

　　预备役人员实施了拒绝、逃避征召或者军事训练的行为。“拒绝”是指不接受。“逃避”是指有意躲避。“征召”是指兵役机关依法向预备役人员发出通知，要其按规定的时间地点报到，准备转服现役。根据《兵役法》的规定，预备役人员必须按规定参加军事训练，随时准备参军参战，保卫祖国，在国家遭受敌人突然袭击或为抵抗侵略而发布战时功员令后，应当随时准备应召服役。在接到应召通知后，必须准时到指定地点报到。

　　行为人的行为必须情节严重的，才构成犯罪，“情节严重”主要是指无故拒绝、逃避，经多次教育仍不改正的或其他严重情节。适用本条应注意，对于有些预备役人员因生病或家中确有实际困难不能或者不能及时应召或参加军事训练的，不能定罪处刑。

　　根据本款规定，对预备役人员战时拒绝、逃避征召或者军事训练，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　本条第二款是关于公民战时拒绝、逃避服役的犯罪及其处罚的规定：公民拒绝、逃避服役的行为，战时才能构成犯罪，这是构成本罪的前提条件。

　　犯罪主体是一般公民。《兵役法》中规定，中华人民共和国公民，不分民族、种族、职业、家庭出身、宗教信仰和教育程度，都有义务依法服兵役。年满18岁的公民，按照兵役机关的安排，进行兵役登记。

　　行为人实施了拒绝、逃避服役的行为。

　　行为人的行为必须情节严重的，才构成犯罪。

　　根据本款规定，对公民战时拒绝、逃避服役，情节严重的，处二年以下有期徒刑或者拘役。

　　刑法解释：第三百七十七条 【战时故意提供虚假敌情罪定义、量刑】

　　第三百七十七条 战时故意向武装部队提供虚假敌情，造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑；造成特别严重后果的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

　　【解释】本条是关于谎报军情罪的犯罪及其处罚的规定。

　　构成本罪须具备以下几个条件：本条规定的犯罪必须是发生在战时，这是构成本罪的前提条件。

　　行为人主观上是故意犯罪，即故意谎报敌情，使我方据此作出错误的判断和决定。

　　行为人实施了向武装部队提供虚假敌情的行为。“虚假”包括无中生有，凭空编造根本不存在的情况，也包括歪曲、颠倒已存在的事实情况。“敌情”主要是敌方的有关情报。对于有些老百姓对敌情不太知道，或是听旁人道来的，或是由于心理紧张害怕而夸大敌情的情况，不能认为是向武装部队提供虚假敌情。

　　行为人的行为造成严重后果的，才构成犯罪，这是区别罪与非罪的界限。“造成严重后果”主要是指贻误了战机；使我方作出错误的军事行动决定；造成重大损失等情况。

　　根据本条规定，对战时故意向武装部队提供虚假敌情，造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑；造成特别严重后果的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。“造成特别严重后果”主要是指致使战斗、战役遭受重大损失等后果。

　　刑法解释：第三百七十八条 【战时造谣扰乱军心罪定义、量刑】

　　第三百七十八条 战时造谣惑众，扰乱军心的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。

　　【解释】本条是关于战时造谣惑众，扰乱军心罪的犯罪及其刑罚的规定。

　　构成本罪须具备以下条件：犯罪主体是非军人，即除军人以外的其他任何人。这是与本法军人违反职责罪一章中规定的造谣惑众、动摇军心的主要区别。

　　本条规定的行为，战时才构成犯罪。

　　行为人实施了造谣惑众的行为。“造谣惑众‘’是指行为人制造谣言，或以虚构的情况在部队中进行传播，迷惑众人的行为。即包括行为人捏造事实，在部队中传播，也包括行为人将听说的谣言在部队中传播。

　　行为人制造散布的谣言足以扰乱军心或造成了扰乱军心的后果。“扰乱军心”是指行为人通过传播虚假事实或谣言，在部队中散布怯战、厌战或恐怖情绪，造成军心不稳，斗志涣散，削弱战斗力。如夸大敌方某种武器的杀伤力，制造恐怖气氛；编造我军军需物资供应困难等。

　　犯罪对象必须是多数人。如果行为人只是向个别人散布谣言，没有引起众惑的后果，就不构成犯罪。

　　根据本条规定，对战时造谣惑众，扰乱军心的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。

　　刑法解释：第三百七十九条 【战时窝藏逃离部队军人罪定义、量刑】

　　第三百七十九条 战时明知是逃离部队的军人而为其提供隐蔽处所、财物，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　【解释】本条是关于为逃离部队的军人提供隐蔽处所、财物罪的犯罪及其处罚的规定。

　　构成本罪须具备以下条件：本条规定的行为，战时才构成犯罪，这是构成本罪的前提条件。

　　行为人在主观上必须是明知，即明知是逃离部队的军人而故意为其提供有关便利条件。如果行为人不知道是逃离部队的军人，不能构成本罪。

　　行为人实施了为逃离部队的军人提供隐蔽处所、财物的行为。“提供隐蔽处所”是指将逃离部队的军人隐藏起来，以逃避我方部队或有关部门査找。为其提供“财物”，是指为逃离部队的军人提供物质帮助，以使其进一步逃跑或隐藏。

　　行为人的行为，情节严重的，才构成犯罪，这是区分罪与非罪的界限。“情节严重”的，主要是指行为人在我方部队或有关部门、组织进行查找时，故意编造虚假情况进行隐瞒，或者多次提供财物帮助多名逃离军人潜逃等。

　　根据本条规定，对战时明知是逃离部队的军人而为其提供隐蔽处所、财物，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　刑法解释：第三百八十条 【战时拒绝、故意延误军事订货罪定义、量刑】

　　第三百八十条 战时拒绝或者故意延误军事订货，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役；造成严重后果的，处五年以上有期徒刑。

　　【解释】本条是关于战时拒绝或者故意延误军事订货罪的犯罪及其处罚的规定。

　　构成本条规定的犯罪，应具备以下条件：本条规定的行为，战时才构成犯罪，这是构成本罪的前提条件。

　　犯罪主体是与军事单位签订军事订货合同的当事人，且当事人是单位。

　　行为人在主观上必须是出于故意。如果不是出于故意，而是客观上由于不可抗力的原因或一些特殊的实际困难，没有完成军事订货或延误军事订货，不应构成犯罪。

　　行为人实施了拒绝、延误军事订货的行为。“拒绝”是指拒不履行规定的供货义务。“延误”是指在规定的时间以后供货。“军事订货”包括武器装备和其他军用物资。

　　行为人的行为必须是情节严重才构成犯罪。所谓“情节严重”主要是指拒绝手段恶劣的；或者由于急需的武器装备、后勤给养供应不及时，使我方陷人不利境地，严重影响战斗任务的顺利完成等。

　　根据本条规定，对战时拒绝或者故意延误军事订货，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五年以下有期徒刑或者拘役；造成严重后果的，处五年以上有期徒刑。“造成严重后果”主要是指使战斗、战役遭受重大损失，造成不必要的人员伤亡等严重后果。

　　刑法解释：第三百八十一条 【战时拒绝军事征用罪定义、量刑】

　　第三百八十一条 战时拒绝军事征用，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　【解释】本条是关于战时拒绝军事征用罪的犯罪及其处罚的规定。

　　根据《国防法》的规定，国家在依照宪法规定宣布战争状态时，釆取各种措施集中一切人力、物力、财力，以抵抗侵略，保卫祖国。在国家发布动员令后，一切国家机关、武装力量、各政党、各社会团体、各企业事业单位和公民，都必须完成规定的动员任务，这是每一个公民和组织应尽的义务。对于拒绝履行这一义务，情节严重的，根据本条规定，应追究其刑事责任。

　　构成本条规定的犯罪，须具备以下条件：本条规定的行为，战时才构成犯罪。这是构成本罪的前提条件。

　　行为人在主观上出于故意。

　　行为人在客观上实施了拒绝军事征用的行为。根据《国防法万规定，国家根据动员需要，可以依法征用组织和个人的设备设施、交通工具和其他物资。对因被征用所造成的直接经济损失，县级以上人民政府，应按照国家有关规定给予适当补偿。“拒绝军事征用”是指行为人故意不将被征用的物品交付部队使用的行为。

　　行为人的行为必须是情节严重才构成犯罪。所谓“情节严重”主要是造成严重后果；影响了部队完成任务；经反复教育、动员仍不交付等情况。

　　根据本条规定，对战时拒绝军事征用，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

第八章　贪污贿赂罪

　　本章共15条，第382条～第396条。

　　第三百八十二条　【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。

　　受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。

　　与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。

　　【解释】本条是关于什么是贪污罪的规定。

　　本条第一款是关于贪污罪定义的规定。根据这一规定，构成贪污罪，必须具备以下条件：1.贪污罪的主体是国家工作人员，即本法第九十三条规定的“国家机关中从事公务的人员”，“国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。”2000年4月29日第九届全国人民代表大会常务委员会第十五次会议通过的《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》中，规定了村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢救、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；（二）社会捐助公益事业款物的管理；（三）国有土地的经营和管理；（四）土地征用补偿费用的管理；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；（一七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。并同时规定：“村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。”即村委会等村基层组织人员从事协助人民政府进行有关管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员，可以成为贪污罪和受贿罪的犯罪主体。2.贪污罪侵犯的对象是公共财物。刑法第九十一条对公共财产的范围作了规定。主要包括：”（一）国有财产；（二）劳动群众集体所有的财产；（三）用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。“”在国家机关、国有公司、企业集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。“3.贪污罪在行为上主要表现为利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。这里所说的”利用职务上的便利“，是指利用自己职务范围内的权力和地位所形成的主管、管理、经手公共财物的便利条件。”侵吞“，是指利用职务上的便利，将自己主管、管理、经手的公共财物非法占为己有的行为。”窃取“，是指利用职务上的便利，用秘密获取的方法，将自己主管、管理、经手的公共财物占为己有的行为，即通常所说的”监守自盗“。”骗取“，是指行为人利用职务上的便利，使用欺骗的方法，非法占有公共财物的行为，如会计、出纳员伪造、涂改单据，虚报冒领等等。所谓”其他手段“是指侵吞、窃取、骗取以外的利用职务上的便利非法占有公共财物的手段。

　　本条第二款是关于受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的以贪污论的规定。这里规定的“国有财物”，与第一款规定的“公共财产‘是有区别的。前者只限定于国家所有（或全民所有）的财产，后者还包括集体所有的财产、用于社会公益事业的财产等等。

　　本条第三款是对与前两款所列人员勾结、伙同贪污，以共犯论处的规定。这里所说的“伙同贪污”，是指伙同国家工作人员进行贪污，其犯罪性质是贪污罪，对伙同者，应以贪污罪的共犯论处。

　　第三百八十三条　【对犯贪污罪的处罚规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：

　　（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。

　　（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。

　　（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。

　　（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。

　　对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。

　　【解释】本条是关于对贪污罪如何进行处罚的规定。

　　本条第一款规定了贪污罪的具体量刑标准，其中规定了四个量刑档次。处理贪污案件，贪污数额是量刑的主要依据，但同时也要考虑其他情节。根据本款规定，贪污数额虽在五千元以下，情节较重的，也应当定罪判刑。这里所说的“情节较重”，主要是指贪污的情节较严重，如贪污党、团费，贪污扶贫、救灾款，或者贪污后拒不退赃等。“情节较轻”，一般是指贪污的数额很小，系初犯，或者在案发前退赃，有悔改表现，社会危害性不大，不需要判处刑罚的。对于情节较轻的，由其所在单位或者上级主管部门酌情给予行政处分。本款第（一）、（二）项规定的“情节特别严重”，通常是指因贪污犯罪使国家利益遭受特别重大损失的，或者贪污后拒不退赃、销毁罪证、订立攻守同盟等等。

　　本条第二款是对多次贪污未经处理的如何计算贪污数额的规定。根据本款规定，多次贪污未经处理，是指两次以上的贪污行为，以前既没有受过刑事处罚，也没有受过行政处理，追究其刑事责任时，应当累计计算贪污数额。

　　第三百八十四条　【挪用公款罪】国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

　　挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。

　　【解释】本条是关于挪用公款罪及其处罚的规定。

　　2.00年4月29日第九届全国人民代表大会常务委员会第十五次会议通过的《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》，其中规定村民委员会等村基层组织人员在协助人民政府从事行政管理工作中，利用职务上的便利，挪用公款构成犯罪的，适用刑法第三百八十四条挪用公款罪的规定。

　　本条第一款是关于挪用公款罪的定义及其处罚的规定。根据本款规定，构成挪用公款罪必须具备以下几个条件：1.犯罪主体只能是国家工作人员。2.在客观方面是利用职务上的便利，实施以下三种行为之一的：（1）挪用公款归个人使用，进行非法活动的。这里所说的“挪用公款归个人使用”，包括挪用者本人使用或者给其他人使用。挪用公款后，为私利以个人名义将挪用的公款给其他单位使用的，应视为挪用公款归个人使用。“进行非法活动”是指进行违法犯罪活动，如赌博、走私等等。对挪用公款归个人使用进行非法活动的，不要求数额较大，也不论挪用时间长短，原则上都可构成本罪。（2）挪用公款归个人使用数额较大，进行营利活动的。这里所说的“进行营利活动”，是指进行经商办企业、投资股市、放贷等经营性活动。“数额较大”的具体标准，法律没有规定，应由司法机关根据实际情况作出司法解释。对这种情况，无论挪用时间长短，原则上也可以定罪。（3）挪用公款数额较大的，归个人使用，超过三个月未还的。

　　这种挪用主要指用于个人生活，如挪用公款盖私房、买车或者进行挥霍等等。这里所说的“未还”，是指案发前（被司法机关、主管部门或者有关单位发现前）未还。如果挪用公款数额较大，超过三个月后在案发前已全部归还本息的，不作为犯罪处理。

　　挪用公款罪在主观方面具有挪用的故意，即准备以后归还，不打算永久占有。这是挪用公款罪与贪污罪的根本区别。另外，2002年4月28日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十七次会议通过的《关于<中华人民共和国刑法>第三百八十四条第一款的解释》中，对于挪用公款“归个人使用”的问题作了专门解释。即有下列情形之一的一、属于挪用公款“归个人使用”：（一）将公款供本人、亲友或者其他自然人使用的；（二）以个人名义将公款供其他单位使用的；（三）个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益。根据本款规定，对挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑。这里所说的“不退还”，是指主观上想还而还不了的。如果在主观上就想非法占有挪用款，即构成贪污罪，应当按照贪污罪定罪处罚。

　　本条第二款是对挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的从重处罚的规定。本款所规定的“从重处罚”，是指根据挪用特定款物行为的情节，分别适用第一款规定的量刑幅度，在各量刑幅度内从重处罚。

　　第三百八十五条　【受贿罪】国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。

　　国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。

　　【解释】本条是关于什么是受贿罪的规定。

　　2.2000年4月29日第九届全国人民代表大会常务委员会第十五次会议通过的《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》，其中规定村民委员会等基层组织人员在协助人民政府从事行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员。即如果利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。

　　本条第一款规定了什么是受贿罪。根据这一规定，构成受贿罪必须具备以下几个条件：1.受贿罪的主体是国家工作人员。2.受贿罪在客观方面表现为利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益。这里所说的“利用职务上的便利”，是指利用本人职务范围内的权力，即自己职务上主管、负责或者承办某种公共事务的职权所造成的便利条件。“索取他人财物”，是指行为人在职务活动中主动向他人索要财物。索贿是严重的受贿行为，比一般受贿具有更大的主观恶性和社会危害性，因此对索取他人财物的，法律没有规定要以“为他人谋取利益”为条件，不论是否为他人谋取利益，均可构成受贿罪。“非法收受他人财物”，是指行贿人向受贿人主动给予财物时，受贿人非法收受他人财物的行为。“为他人谋取利益”，是指受贿人利用职权为行贿人办事，即进行“权钱交易”。至于为他人谋取的利益是否正当，为他人谋取的利益是否实现，不影响受贿罪的成立。

　　本条第二款是对国家工作人员在经济往来中，违反国家规定收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有，以受贿论处的规定。这里所说的“违反国家规定”，是指违反全国人大及其常委会制定的法律，国务院制定的行政法规和行政措施、发布的决定和命令。如《中华人民共和国反不正当竞争法》、国务院办公厅1986年发布的《关于严禁在社会经济活动中牟取非法利益的通知》等，对在经济往来中禁止收受回扣以及各种名义的手续费都作了规定。其主要内容是：严禁在帐外暗中给对方或者收受对方的回扣。所谓帐外暗中，是指未在依法设立的财务帐目上按照财物会计制度如实记载。在帐外暗中给予对方回扣的，以行贿论；在帐外暗中收受回扣的，以受贿论。“手续费”是指在经济活动中，除回扣以外，违反国家规定支付给对方的各种名义的钱或物，如佣金、信息费、顾问费、劳务费、辛苦费、好处费。根据本款规定，收受回扣或者各种名义的手续费归个人所有的，就应以受贿罪论处。

　　第三百八十六条　【对犯受贿罪的处罚规定】对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。

　　【解释】本条是关于对受贿罪如何进行处罚的规定。

　　本条是关于受贿罪的具体量刑幅度的规定。根据本款规定，对犯受贿罪的，根据本法第三百八十三条规定的贪污罪的量刑标准处罚，即对个人受贿的处罚也分为四个量刑档次，根据受贿数额及其情节分别按照有关档次进行处罚。根据本条规定，对索贿的，应当从重处罚。

　　第三百八十七条　【单位受贿罪】国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

　　前款所列单位，在经济往来中，在帐外暗中收受各种名义的回扣、手续费的，以受贿论，依照前款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于单位受贿罪及其处罚的规定。

　　本条第一款是关于单位受贿罪及其处罚的规定。根据本款规定，单位受贿罪的犯罪主体是国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体。除此以外，其他单位包括集体经济组织、中外合资企业、中外合作企业、外商独资企业和私营企业，都不能成为单位受贿罪的主体。本罪在行为上主要表现为上述单位索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重的行为。如国有商业银行利用发放贷款的职务便利，向申请贷款的单位或个人索要好处费等。这里所说的“为他人谋取利益”，既包括谋取非法利益，也包括正当利益。至于是否为他人谋取到利益，不影响本罪的构成。根据本条规定，单位犯受贿罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。应当注意的是，本罪的重要特征是将索取、非法收受的他人财物归单位所有。如果单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员借单位名义索取、收受他人财物后私分、中饱私囊的，则不适用本条规定，而应根据对个人犯受贿罪的处刑规定追究刑事责任。

　　本条第二款是关于国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体在经济往来中，在帐外暗中收受各种名义的回扣、手续费，以受贿论处的规定。这里所说的在经济往来中“在帐外暗中”收受回扣、手续费的行为，在第三百八十五条释义中已有详述。

　　第三百八十八条　【受贿罪；利用影响力受贿罪】国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处。

　　国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，通过该国家工作人员职务上的行为，或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物，数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。

　　离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人，利用该离职的国家工作人员原职权或者地位形成的便利条件实施前款行为的，依照前款的规定定罪处罚。

　　【解释】本条是关于利用影响力受贿罪的规定。

　　根据本条规定，斡旋受贿罪，是指国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的行为。如利用上下级之间的隶属关系，利用部门、单位之间的工作关系等等，让其他国家工作人员为请托人办事。这里所说的“谋取不正当利益”，是指根据法律及有关政策规定不应得到的利益。根据本条规定，如果为请托人谋取的是正当的利益，不构成本条规定的犯罪。根据本条规定，对斡旋受贿罪以受贿论处，即依照本法第三百八十六条的规定进行处罚。

　　关键词：贪官“身边人”将由司法机关据具体情况界定

　　刑法修正案(七)中增加了与国家工作人员关系密切的人，或者是离职的国家工作人员，利用原来的地位、工作便利和影响力索取和收受贿赂的行为，这次的补充是完善中国惩治腐败的法律规定的重要举措。 

　　刚刚通过的刑法修正案(七)扩大了索贿受贿罪的主体范围，领导的身边人，包括关系密切人搞腐败，甚至包括离职的高官利用领导的影响力搞腐败，也会受到刑法的追究。这样的规定是基于什么样的现实考虑？对这样的犯罪主体又是如何具体认定？ 

　　关于这些人的范围怎么界定，因为在现实中，这类案件的情况非常复杂。有的是近亲属，近亲属的含义是清楚的。其他关系密切的人，有的是他身边的工作人员，或者是与他有特殊的关系。有的司法解释提出了特定关系人的概念，如不正当的或者是情人关系，或者一些共同的利益关系等。但是关系非常密切的人，有些源自于曾经是同学、曾经是老乡、曾经过从甚密等等。这些人在社会上利用与国家公务人员的某些特定关系为他人谋取不正当利益，收受索取贿赂，这也是一种腐败现象，也是对公共权利的侵蚀，所以这次在刑法中作了补充。 

　　至于如何界定，还是要根据司法机关根据具体情况具体界定，或者是过了一段时间以后，对认识比较一致的行为司法解释予以规定。

　　【律师解读】根据我国修正前的刑法有关受贿罪的规定，受贿属于国家工作人员的职务犯罪，非国家工作人员不能单独构成本罪。因此，在以往的司法实践中，法院只能根据刑法总则关于共同犯罪的规定，将领导干部“身边人”作为受贿罪的共犯追究刑事责任，但对于这类人利用领导干部的职务单独实施的受贿行为，则找不到相应的法律依据来进行制裁。修正条款将领导干部“身边人”也纳入到受贿罪的犯罪主体范围意义重大，尤其是对领导干部“身边人”的单独受贿行为进行刑事制裁变得有法可依，同时对“身边人”的震慑作用不容忽视。

　　第三百八十九条　【行贿罪】为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。

　　在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。

　　因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。

　　【解释】本条是关于什么是行贿罪的规定。

　　本条第一款是关于什么是行贿罪的规定。这里所规定的“谋取不正当利益”，既包括谋取的利益是违反法律一、法规及政策规定的，也包括违反有关规章制度的情况。如果行为人谋取的利益是正当的，迫于某种压力或屈于惯例不得已而为之的，则不构成本款所说的行贿罪。

　　本条第二款是关于在经济往来中违反国家规定，给予国家工作人员以财物或者回扣、手续费，以行贿论处的规定。这里所规定的“违反国家规定”，是指违反全国人大及其常委会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规和行政措施、发布的决定和命令。“给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的”，是指违反国家规定，在帐外暗中给予回扣、手续费的行为。根据本款规定，对上述行为应以行贿论处，即应当按照行贿罪追究行为人的刑事责任。

　　本条第三款是关于因被勒索给予国家工作人员以财物，但并没有获得不正当利益的，不构成行贿的规定。

　　这里所规定的“被勒索”，是指被索要或者被敲诈勒索。“没有获得不正当利益”，是指行为人虽有给予国家工作人员以财物的行为，但最后没有获得该不正当利益，包括其获取的是合法利益，也包括根本未获得任何利益。

　　第三百九十条　【对犯行贿罪的处罚】对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。

　　行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。

　　【解释】本条是关于对行贿罪如何进行处罚的规定。

　　本条第一款规定了行贿罪的具体量刑标准，分三个量刑档次：1.对犯一般行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；2.因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；3.情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。关于“情节严重”、“情节特别严重”的标准，应当根据行贿数额、采用的手段、行贿的次数、人数、造成的后果以及犯罪后的表现等方面进行综合分析。

　　本条第二款是对行贿人主动交待行贿行为的特别规定。由于贿赂犯罪隐蔽性很强，取证难度较大，行贿人主动交待行贿行为，实际上是对受贿人的揭发检举，属于立功表现。为了分化瓦解贿赂犯罪分子，严厉打击受贿犯罪，本款规定，行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻或者免除处罚。

　　第三百九十一条　【对单位行贿罪】为谋取不正当利益，给予国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体以财物的，或者在经济往来中，违反国家规定，给予各种名义的回扣、手续费的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于向单位行贿罪的犯罪及其处罚的规定。

　　构成对单位行贿罪的犯罪主体既包括个人，也包括单位，但本条第一款规定的行贿的对象仅限于国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体。根据本条第一款规定，构成本罪，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　本条第二款是关于单位向单位行贿的规定。这里规定的单位，是指任何所有制形式的单位。单位向国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体行贿的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

　　第三百九十二条　【介绍贿赂罪】向国家工作人员介绍贿赂，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　介绍贿赂人在被追诉前主动交待介绍贿赂行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。

　　【解释】本条是关于介绍贿赂罪及其处罚的规定。

　　本条第一款是关于介绍贿赂罪及其刑罚的规定。介绍贿赂罪是指在行贿人和受贿人之间进行联系、沟通，促使贿赂得以实现的行为。首先，行为人主观上应当具有向国家工作人员介绍贿赂的故意。如果行为人主观上没有介绍贿赂的故意，即不知道请托人有给付国家工作人员财物的意图，而从中帮忙联系的，即使请托人事实上暗中给予了国家工作人员以财物的，该介绍人也不构成介绍贿赂罪。其次，行为人在客观上具有介绍行贿人与受贿人沟通关系，使行贿受贿得以实现的行为。如果行贿受贿没有实现，当然也不构成介绍贿赂罪。根据本款规定，向国家机关工作人员介绍贿赂的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　本条第二款是对介绍贿赂人主动交待介绍贿赂行为，可以减轻或者免除处罚的规定。介绍贿赂人在被追诉前主动交待介绍贿赂犯罪行为，实际上是检举、揭发了行贿、受贿双方的犯罪行为，对于司法机关收集证据查明贿赂犯罪事实，惩处贿赂犯罪将起到很重要的作用，因此本款规定，介绍贿赂人在被追诉前主动交待介绍贿赂行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。

　　第三百九十三条　【单位行贿罪】单位为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。因行贿取得的违法所得归个人所有的，依照本法第三百八十九条、第三百九十条的规定定罪处罚。

　　【解释】本条是关于单位行贿罪及其处罚的规定。

　　根据本条的规定，单位行贿罪的主体是单位，具体包括公司、企业、事业单位、机关、团体。在行为上主要表现为单位为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费且情节严重的行为。这里所说的“违反国家规定”给予回扣、手续费，也是指故意违反国家有关主管机关的禁止性规定或规章而在帐外暗中给予回扣、手续费。“情节严重”，主要是指行贿或者给予“回扣”、“手续费”多次多人或数额很大，或者给国家利益造成严重损失等。根据本条规定，单位犯行贿罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。需要注意的是，如果单位行贿的直接负责的主管人员和其他直接责任人员将单位行贿而获得的违法所得归个人所有的，即以单位名义行贿，实际上个人中饱私囊、个人得好处的，根据本条规定，应对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照本法第三百八十九条、第三百九十条规定的个人行贿罪定罪处罚。

　　第三百九十四条　【贪污罪】国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物，依照国家规定应当交公而不交公，数额较大的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。

　　【解释】本条是关于在公务活动中收受礼物应当交公而不交公，按贪污罪定罪处罚的规定。

　　根据本条规定，国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物，依照国家规定应当交公而不交公，数额较大的，依照本法关于贪污罪的规定定罪处罚。这里所说的“国内公务活动”，主要是指在国内参加的各种与本人工作有关的公务活动。“礼物‘，，包括各种作为赠礼的物品、礼金、礼券等。”依照国家有关规定应当交公而不交公“的，是指违反国家有关法律、行政法规、政策文件中关于国家工作人员在国内外公务活动中接受礼物应当交公的规定。如国务院1988年发布的《国家行政机关及其工作人员在国内公务活动中不得赠送和接受礼品的规定》，国务院1980年发布的《关于在对外活动中不赠礼、不受礼的决定》等。构成本罪，必须达到数额较大。数额不大的，属于违反党纪政纪的行为，可由其所在单位或者上级主管部门给以行政处分。关于”数额较大“的标准，应由司法机关根据实际情况作出司法解释。对构成本条规定的犯罪行为的，应当按照本法第三百八十二条、第三百八十三条规定的贪污罪定罪处罚。

　　第三百九十五条　【巨额财产来源不明罪；隐瞒境外存款罪】国家工作人员的财产、支出明显超过合法收入，差额巨大的，可以责令该国家工作人员说明来源，不能说明来源的，差额部分以非法所得论，处五年以下有期徒刑或者拘役；差额特别巨大的，处五年以上十年以下有期徒刑。财产的差额部分予以追缴。

　　国家工作人员在境外的存款，应当依照国家规定申报。数额较大、隐瞒不报的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。

　　【解释】本条是关于巨额财产来源不明罪和隐瞒境外存款罪及其处罚的规定。

　　本条第一款是关于巨额财产来源不明罪及其处罚的规定。巨额财产来源不明罪，是指国家工作人员的财产或支出明显超过合法收人，差额巨大，本人不能说明其合法来源的行为。这里所说的“国家工作人员的财产”，是指国家工作人员私人所有的房屋、车辆、存款、现金、股票、生活用品等。“支出”，是指各种消费以及其他开支。“超过合法收入”是指国家工作人员的财产或支出数额，明显超过其工资、奖金、津贴以及其他依照国家规定取得的报酬的数额。“差额巨大”，是指明显超过合法收人的数额不是儿万元、十几万元，而是几十万元，甚至上百万元。本条所规定的“本人不能说明其来源是合法的”，是指行为人不能说明其支出明显超过合法收入、差额巨大的财产的来源的合法性。这里既包括本人拒不向调査的司法机关说明，也包括“说明”的内容经调査证明是虚假的情况。根据本款规定，构成本罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并追缴其财产的差额部分。本款在实际执行中应当注意，在清查、核实行为人的财产来源时，司法机关应当尽量查清其财产是通过何种非法方式取得的，如果能够查清其财产是以贪污、受贿或者其他犯罪方法取得的，应当按照贪污、受贿或者其他犯罪追究刑事责任。只有在确实无法査清其巨额财产非法来源的情况下，本人又不能说明差额巨大的来源是合法的，才应按巨额财产来源不明罪进行追究。

　　本条第二款是关于隐瞒境外存款罪的规定。隐瞒境外存款罪是指国家工作人员隐瞒在境外的存款，不按照国家规定申报，并且数额较大的行为。对犯隐瞒境外存款罪的，处两年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。

　　关键词：提高巨额财产来源不明罪的法定刑

　　刑法修正案(七)第14条修改了原来关于巨额财产来源不明罪的规定，这并不是新增加的规定，它的修改主要表现在提高了这个罪的法定刑，因此无论是过去的案件，过去就有这样的规定，只不过在量刑上不同而已。 

　　无论是过去的案件，还是今后的案件，都会适用这一条，但是在量刑上要根据刑法的原则去办，就是要从旧兼从轻。如果是过去案件，适用当时的法律来量刑。

　　【律师解读】修正条款将巨额财产来源不明罪的最高刑期由5年提高至10年，这反映出我国反腐败力度的进一步加大，深得民心。但在司法实践中，有关“巨额财产来源不明罪”的案例中，98%以上的犯罪人员都同时构成“贪污罪”或“受贿罪”、“滥用职权罪”等其他罪名，单独以“巨额财产来源不明罪”被追究刑事责任的实属凤毛麟角。所以对于反腐败，不能简单地把希望寄托在该项罪名上，而更应该加大查处和惩治贪污、受贿、渎职等腐败犯罪的力度。

　　第三百九十六条　【私分国有资产罪；私分罚没财物罪】国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，违反国家规定，以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额较大的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

　　司法机关、行政执法机关违反国家规定，将应当上缴国家的罚没财物，以单位名义集体私分给个人的，依照前款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于私分国有资产罪及其处罚的规定。

　　根据本条的规定，构成私分国有资产罪应当具备以下几个条件：1.犯罪主体是国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体。2.本罪在客观方面表现为，违反国家规定，以单位名义将国有资产集体私分给个人。这里所说的“违反国家规定”，是指违反国家有关管理、使用、保护国有资产方面的法律、行政法规规定。“以单位名义将国有资产集体私分给个人”是指由单位负责人决定，或者单位决策机构集体讨论决定，分给单位所有职工。如果不是分给所有职工，而是几个负责人暗中私分，则不应以本条定罪处罚，而应以贪污罪追究私分者的刑事责任。3.集体私分国有资产必须达到数额较大，才能构成犯罪。法律对“数额较大”没有具体规定，应当由司法机关根据实际情况作出司法解释。

　　本条第二款是对第一款所作的补充性规定，即司法机关、行政执法机关违反国家规定，将应当上缴国家的罚没财物，以单位名义集体私分给个人的，依照前款的规定处罚。这里所说的“司法机关”，是指人民法院、人民检察院、公安机关。“行政执法机关”，主要是指依照行政处罚法的规定，对公民和单位有行政处罚权的政府机关，如工商、税务、海关、环保、林业、交通等有关政府行政部门。“罚没财物”，包括人民法院对犯罪分子判处的罚金、没收的财产；行政执行机关对违法行为给予的罚款；司法机关、行政执法机关在执法中没收违法犯罪人用于违法犯罪行为的金钱、物品及各种违法所得。

　　根据本条规定，单位犯私分国有资产罪的，对单位的直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。