以此种农药冒充他种农药的认定

孙继承

问题：经营者经营了某种农药，包装样式、商标与标称生产企业提供的内容不符，且该农药非标称企业生产。但经过检测，标签标注农药成分和含量与检测结果相符。该农药标注了依法客观存在的登记证号（标称生产企业的确生产该农药的合法产品），登记证号与农药种类和有效成分含量相符，无法查明生产企业。

《农药管理条例》第四十四条　有下列情形之一的，认定为假农药：

（一）以非农药冒充农药；

（二）以此种农药冒充他种农药；

（三）农药所含有效成分种类与农药的标签、说明书标注的有效成分不符。

禁用的农药，未依法取得农药登记证而生产、进口的农药，以及未附具标签的农药，按照假农药处理。

讨论：本部分内容仅为个人观点。如何定性？第一种观点，认为应当认定为“以此种农药冒充他种农药”。第二种观点，认为应当认定为“未依法取得农药登记证而生产的农药”。笔者认为：1.涉案农药是否为未依法取得农药登记证而生产的农药，是可以查证的事实。比如通过向农药登记证持有人调查取证，查明该农药生产企业是谁，然后进一步查明这些生产企业是否生产了涉案农药。如果都没有，则可以在法律上认定为“未依法取得农药登记证而生产的农药”。需要注意的是，此时，违法生产者生产了“未依法取得农药登记证而生产的农药”，但标注了登记证，因此当然存在冒用农药登记证号的行为，也当然符合“以此种农药冒充他种农药”。2.涉案农药属于非标称企业生产，且包装样式、商标与标称生产企业提供的内容不符，因此，涉案农药存在冒用厂名、商标、标签和农药种类的情况。涉案农药检测结果是否符合标签标注内容，不影响上述事实的存在。综上，笔者理解，第一种观点更准确一些。欢迎大家参与讨论。