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借劳务派遣,行用工歧视,央视都在改进,其他企业单位呢? ║长三角劳动法

2018-03-22 徐旭东 烟语法萌


本文转自公众号长三角劳动法,已经获得作者原创授权。作者:江苏亿诚律师事务所律师,微信号stone3181.


本文

导读


 劳务派遣用工在我国,却更多成为劳动用工歧视的直接原因。特别是以大型企业为代表的体制内和体制外的两种区分,使得不少劳务派遣工和自聘员工同工不同酬。

       不少大型企业,表面风光的银行、证券、政府服务机构,那些保洁、保安、柜面文员、甚至城管,是劳务派遣用工领域的重灾区。


    

央视劲爆消息

     

        据来源于“传媒茶话会”公号称,2017年2月的最后两天,央视全台员工的情绪被一条消息炸开了锅。7000名在央视编采等核心业务岗位奋斗多年的劳务派遣型老员工(又称央视下属企业北京中视汇才文化发展有限公司企聘员工,以下简称企聘员工,央视是事业单位),终于将转为“台聘”。


      也就是大家常说的劳务派遣工转正了,或者说劳务派遣工转为直接用工了。

我国劳务派遣法律在进步


     劳务派遣用工方式,本是顺应劳动市场的一种灵活用工方式,符合不少用人单位短期、弹性的用工需求,使得劳动关系由传统的双务关系转变为多边关系,体现了更加自由多样的劳动用工,满足市场需求。


      不过,劳务派遣用工在我国,却更多成为劳动用工歧视的直接原因。特别是以大型企业为代表的体制内和体制外的两种区分,使得不少劳务派遣工和自聘员工同工不同酬。所以,早在2013年劳动合同法修法时,就对这一饱受诟病的用工方式进行规制,主要体现在同工同酬、确定直接用工为基本用工形式,劳务派遣只能作为补充形式,并且,只能在临时性、辅助性、替代性岗位使用,并且对派遣工进行比例控制。


       随后人社部《劳务派遣暂行规定》就对其中的比例进行明确规定,要求用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量,使用的被派遣劳动者数量不得超过其用工总量的10%。


       为了防止有的单位对用工总量挖空心思做大分母,掩盖其庞大的派遣用工比例。上述人社部规定还明确指出,前款所称用工总量是指用工单位订立劳动合同人数与使用的被派遣劳动者人数之和。为了将规定落实到地,在附则中要求自本规定施行之日起2年内降至规定比例,而对于不能降到规定比例的,甚至要求不得新用被派遣劳动者。

    日本劳务派遣用工的参考做法及启示

 

     








                                                                                                           劳务派遣用工确实产生自市场需求。比如在日本,以长期雇佣为代表的正式工通常签订无固定期限劳动合同,即便在21世纪,依然占日本雇佣市场的绝对主流。而固定期限劳动合同、非全日制用工(小时工)、劳务外包工和劳务派遣工为代表的非正式用工,自1947年《雇佣安定法》起,就发展并不快。劳务派遣一直被禁止。                                                                                                                                              直到1985年《劳动者派遣法》制定,才放松了管制。1999年该法修改,通过取消一般性禁令,使得劳动者劳务派遣全面自由化。不过,依然有一些行业却禁止劳务派遣,比如在中国劳务派遣大行其道的保安服务业和建筑业,法律规定不允许使用劳务派遣工。由于劳务派遣关系涉及三方关系,所以需要制定特别的规定保护劳务派遣劳动者。《劳动者派遣法》对此作出了很多规定,比如实际用工单位对劳务派遣者权利保障的规定,对侵权责任的连带赔偿,等等。


     






                                                                                                              特别是,该法在2003年继续修订,要求用工单位对短期派遣劳动者期满继续使用时,就有义务签订雇佣合同(即直接长期用工)。即使是在1999年以前开放的26种业务的派遣,超过3年派遣期继续用工的,同样需要和劳动者签订劳动合同。这项用意周全的规定,考虑了雇主的经济理性之恶,以及派遣员工合同地位之弱,直接干预劳动合同的订立,确实体现了劳动法突破民法作为私法的最底线原则,即合同的意思自治,直接介入私法主体的合同关系,并以公权的力量做出具体订立合同要求,直接规制市场交易规则,强制劳务交易。



央视的示范意义和我们的期盼

   

           我国的劳务派遣法律法规,在这方面只有某些规定,缺少法律责任后果,使得违法成本较低。只有行政处分,缺少私力救济,使得个案公正难以申张,行政处分几无作为。只有对大企业的妥协,没有对其归责,导致2013年劳动合同法关于劳务派遣修法之前,好多企业还在新法严格规制可能面临的法律后果战战兢兢,修法之后,很快发现新法法条可能不必多虑。


      从劳动法的角度来首,央视把7000多劳务派遣工转正有什么普遍性意义。央视这次劳动法大红包,也许不算太多值得称颂的事。相反,他们如此庞大的劳务派遣用工比例,为什么早没有降下来。当然,央视不是企业,不必遵循人社部《劳务派遣暂行规定》。该规定对企业才有效。可以发现,作为事业单位,央视对非在编人员使用劳务派遣,还真没有确切的比例要求。


         央视降低劳务派遣用工比例,其中关于解决两套用人体制,两种人员身份带来的突出问题,是增强事业心、忠诚度、归属感的需要。


      现在,我们希望看到更多大型企业做出表率,拿出具体措施来,在落实劳动合同法的具体规定上守法不逾规。当然,央视在这方面做了榜样,值得称颂。


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