《河北法学》2019年第7期、第8期要目

法研在线 2021-09-17

《河北法学》2019年第1期要目

《河北法学》2019年第2期要目

《河北法学》投稿须知

《河北法学》2019年第11期目录及摘要

《河北法学》2019年第7期要目

【专论】

1.法治逻辑、法理思维能解决什么问题？

陈金钊（2）

【名家论坛】

2.论版权确界规范的表现形式

杨红军（18）

3.论姓名权与个人信息利益保护的区分

张素华；宁园（27）

4.司法改革背景下的捕诉关系路径选择

郭华；李红霞（37）

【青年法学家】

5.污染环境罪司法解释与刑法原理的背离及其矫正

刘伟琦（49）

6.类型化基础法律关系视角下不当得利 “没有法律根据”要件之证明责任分配

陈维君（66）

7.公司型社会企业的中国化：法律定位与监管逻辑

姚瑶（78）

8.美国公司盈余制度及变迁的启示：法律与会计关系处理、债权人保护

冯兴俊（89）

9.“脱古改制”与“伦理致用”：清末礼法之争中伦理冲突思想根源的探析与评述

吴留戈（108）

10.民法典合同编快递服务合同条文建议稿

贾玉平（119）

11.国际投资协定与气候变化协定的冲突与协调

——以国际投资协定的实体规则为视角

李俊然；赵俊娟（130）

【热点问题透视】

12.设区的市立法抵触问题研究

彭振（143）

【博士生园地】

13.戴着“镣铐”起舞：功利主义与刑事诉讼

琚明亮（152）

14.全球海洋治理：历史演进、理论基础与中国的应对

王阳（164）

15.数字图书馆版权合理使用制度的立法完善

范春雪（177）

【司法实践】

16.错案责任追究制度的目标偏移与矫正

　——以西北地区某基层法院错案责任追究的实践为考察对象

江钦辉（185）

【专论】

1. 法治逻辑、法理思维能解决什么问题？

作者：陈金钊（华东政法大学法律方法研究院）

内容提要：法理思维与法治逻辑关系密切，谈论法理思维就不能不涉及到法理与逻辑的关联。这两个维度的结合构成法理思维或法治逻辑。法理思维是根据法治要求或法治之理展开的思考方式；是以逻辑思维规则的使用来满足法治的要求。超越法律思维、法治思维的法理思维，结合法律方法的综合使用，找到了法治实现的思维路径，能够较好处理逻辑与经验的关系，从而为法治话语体系建构提供了思维方式，为法治中国建设塑造思维规则，为法律逻辑的拓展研究提供新的领域等等。

关键词：法治逻辑；法治思维；法理思维；法律思维；法律方法

【名家论坛】

2. 论版权确界规范的表现形式

作者：杨红军（郑州大学法学院，郑州大学知识产权研究中心）

内容提要：规则和标准是法律规范的两种主要表现形式。我国版权法在确立版权边界时宜采取以标准为主的表现形式，规则之使用应局限于有限范围内。标准在内容上的不确定会造成作品的低效利用，助推版权范围扩张，从而对版权法中“激励”与“接触”相平衡的内在机制造成破坏。可以通过引入介于规则与标准二者之间的“要素”形式、确立版权判例制度等路径防范由此可能产生的问题。

关键词：版权确界；规范形式；规则；标准；版权判例

3. 论姓名权与个人信息利益保护的区分

作者：张素华；宁园（武汉大学法学院）

内容提要：个人信息和姓名在客体上存在包含关系，使用上存在交叉关系，因此姓名权与个人信息利益的关系有必要明确，二者的区分不仅限于新型和传统之别。姓名权的本质是对姓名与姓名主体对应关系的支配，以自然人创设、保有和使用对应关系为内容，重点在于保护姓名识别和表征功能的正确发挥。个人信息利益则承担了防止个人信息识别功能的发挥以维护个人信息安全的现代使命，基于公共利益的考量和权利义务主体间的力量悬殊对比，个人信息自决的消极意义更为突出。在立法表达上，姓名权以权利内容表达为主，而个人信息利益则应当建立在知情同意架构下以义务内容表达为主。就同时涉及姓名和个人信息的侵权行为认定而言，基于二者本质内容上的差异，应以受侵害的利益内容为主要依据进行判定。

关键词：姓名权；个人信息利益；对应关系；表征功能；识别功能

4. 司法改革背景下的捕诉关系路径选择

作者：郭华；李红霞（中央财经大学法学院，天津市人民检察院第三分院）

内容提要：批捕权和公诉权是人民检察院的两项重要职权，如何在检察机关内部实现这两项职权的合理配置，两项职权究竟应当分离还是合一，捕诉关系路径究竟该如何选择，在我国的学术界和实务界讨论十分激烈。在过去十几年的司法实践中，尤其是随着以审判为中心的诉讼制度改革的不断深入以及员额制检察官和司法责任改革的推进，“捕诉分离”工作机制日益暴露出很多弊端，近年来已经有检察院开始大胆推行“捕诉合一”办案机制。可以说“捕诉合一”也是检察机关内部进行自我革新的有益尝试。从当前检察实践角度进行分析，在司法改革大背景下，实行“捕诉合一”办案机制具有其合理性。

关键词：司法改革；检察实践；“捕诉分离”；“捕诉合一”；路径选择

【青年法学家】

5. 污染环境罪司法解释与刑法原理的背离及其矫正

作者：刘伟琦（贵州民族大学，中南财经政法大学东盟刑事法研究中心）

内容提要：污染环境罪司法解释在严惩污染环境方面的贡献毋庸置疑，但也必须理性看待其存在背离刑法基本原理的现象：将部分没有污染环境的行为解释为“严重污染环境”，属于应当禁止的超越文义的无限度扩张，有消解（行为）规范机能的风险；将某些尚未严重侵犯环境质量法益的行为解释为“严重污染环境”，无异于将一般的行政违法行为以犯罪论处，背离刑法的谦抑性原则；将与环境污染无必然关联的事项解释为“严重污染环境”，是对国民预测可能性的侵犯，既涉嫌侵犯国民的自由，也涉嫌违反责任主义原则；存在缺乏反证规定的刑事推定条款，有不当入罪的风险；将具有不同法益侵害程度的行为设置相同的入罪门槛，既违背公平理念，也不利于环境质量的保护；将具有不同法益侵害程度的行为设置相同的量刑幅度，违背罪刑相适应原则。在修订污染环境罪的司法解释时，可以通过对非法处置有害物质作限制性解释、增设“相当性”解释以及允许反证的条款完善上述缺陷。

关键词：污染环境罪；严重污染环境；行政应急措施；推定；相当性；反证

6. 类型化基础法律关系视角下不当得利 “没有法律根据”要件之证明责任分配

作者：陈维君（华南农业大学人文与法学学院）

内容提要：不当得利“没有法律根据”要件事实是不当得利构成要件中最难证明的一环。由此，该要件证明责任的分配将在很大程度上影响案件结果。学界和实务界目前已形成了不当得利的“非统一说”，并基于给付型和非给付型的分类就证明责任之分配建立了一定的规则。但缺乏精细化的分类易导致证明责任分配不公，对此，应细化不当得利的具体分类，以基础法律关系为方向研究类型化的形态，在“规范说”的指导下适度修正，保障两造当事人诉讼武器平等，维护利益衡平。

关键词：不当得利；”没有法律根据”要件；证明责任分配；类型化；基础法律关系

7. 公司型社会企业的中国化：法律定位与监管逻辑

作者：姚瑶（南昌工程学院经济贸易学院，江西财经大学应用经济学博士后流动站）

内容提要：在中国经济社会转型的当下，公司型社会企业具有强烈的现实意义，社企型公司不能简单地被视为一种“认证标识”，但其也不足以构成全新的企业法律形态，将之作为一种具有程序法意义的新的公司登记类别较为适宜。在公司型社会企业的立法取向上，英国的社区利益公司创造了一种介于营利与非营利之间的公司形式，美国的共益公司则定位为纯粹的营利性公司，由此导致两国在监管逻辑上的差异。对于我国来说，应当根据现实国情综合考量，寻找制度功能的最大公约数，探寻一条技术与价值互构的法律移植之路。优先且明确的公益目的、合理的分红限制和资产锁定的底线要求，应作为公司型社会企业必要的资格条件。对公司型社会企业的法律许可体现了对公司自治的充分尊重，因此有效而适度的监管应主要依赖信息披露进行，并通过利益相关者的诉权配置实现公司治理维度的拓展。

关键词：公司型社会企业；社区利益公司；共益公司；营利性；自治

8. 美国公司盈余制度及变迁的启示：法律与会计关系处理、债权人保护

作者：冯兴俊（中南财经政法大学）

内容提要：美国公司法上的盈余制度具有限制公司资产分配、保护债权人的功能，它体现了法律在财务会计领域的权威；我国应重新审视法律与会计的关系，应建立法律在会计领域的权威，中国法学院亟需开展财务会计基础教育，法律人在财务会计领域的研究大有可为。以偿付能力标准替代利润盈余标准体现了公司的动态信用观；需要建立应用于普通公司的动态偿付能力标准，并明确董事和股东在违法分配时的法律责任。

关键词：盈余；利润分配；股份回购；偿付能力；董事责任

9. “脱古改制”与“伦理致用”：清末礼法之争中伦理冲突思想根源的探析与评述

作者：吴留戈（北京市电子工业党校，吉林大学哲学社会学院）

内容提要：确立哪一种派别——“法理派”的主张抑或“伦理派”的思想——为中国近代法律主旨思想的斗争，贯穿清末的“礼法之争”且旷日持久，其尾声一直回荡至今。在这场论战中，“法理派”明确认定伦理道德与法律文本两个方面，是清末“新政”的两个主攻方向，“伦理派”也认识到这两个方面正是坚守传统伦理道德的关口扼隘。这场交锋，从伦理学的角度分析，如以立法而论，它试图通过“脱古改制”的方式，以西方资本主义伦理道德为圭臬“裁剪”中国“现实的法律”；如以价值而言，它则是发生于“伦理致用”范畴内，中国传统伦理与西方法律伦理、义务本位的家族伦理与权利本位的个人伦理的激烈对撞。

关键词：脱古改制；伦理致用；伦理冲突；思想根源；礼法之争

10. 民法典合同编快递服务合同条文建议稿

作者：贾玉平（河北经贸大学法学院）

11. 国际投资协定与气候变化协定的冲突与协调——以国际投资协定的实体规则为视角

作者：李俊然；赵俊娟（河北经贸大学法学院）

内容提要：国际社会一系列的应对气候变化的国际协定如《联合国气候变化框架公约》《京都议定书》《巴黎气候协议》等，与传统上作为保护投资者私人利益法律工具的国际投资协定存在冲突，在分析国际投资协定实体规则与气候变化协定冲突的基础上，提出解决冲突的对策。

关键词：国际投资协定；气候变化协定；非歧视待遇；公平公正待遇；间接征收；环境条款

【热点问题透视】

12. 设区的市立法抵触问题研究

作者：彭振（广西民族大学法学院）

内容提要：设区的市立法是国家立法的重要组成，当前关于地方立法相抵触的理论并不完善，需要构建统一的构成要件，通过规范冲突、原则冲突、实施冲突、范围冲突来判定是否构成立法抵触。在此基础上，进一步推进设区的市立法抵触判定模式的转换，完善设区的市立法体制建设，明确不抵触的判断标准，用足用好上位法给设区的市的立法空间，坚持不抵触前提下设区的市立法有特色和可操作，才能不断完善设区的市立法质量。

关键词：设区的市；立法；抵触；构成要件；有效路径

【博士生园地】

13. 戴着“镣铐”起舞：功利主义与刑事诉讼

作者：琚明亮（清华大学法学院）

内容提要：作为众多哲学流派的一个重要分支，功利主义从其产生时起便面临着来自哲学世界内外的诸多诘难与非议。因而无论是规则功利主义还是行为功利主义，其都亟需不断扩展自己的理论内涵与适用边界。与此相较，在刑事诉讼程序的正当性问题得到基本解决之后，其也同样面临着进一步效率化的现实难题。而将现当代功利主义学说作为当下刑事司法改革的核心理念，其既不会导致刑事诉讼程序的单一化，过分强调诉讼程序的经济性、实用性，也不会使其再次步入曾经深陷的改革迷思或制度困局当中，而是始终以社会整体共同的基本价值追求与制度选择导向为依归。适时地明确、坚持这一点，既有利于整体或局部制度改革的顺利推进，也可有效澄清部分重要的理论争议。

关键词：功利主义；刑事司法；适用性；正当性；反思与前瞻

14. 全球海洋治理：历史演进、理论基础与中国的应对

作者：王阳（武汉大学中国边界与海洋研究院）

内容提要：全球海洋治理是海洋政治和法律制度发展的必然结果。这一发展历程经历了从权力维度的海洋控制到权利维度的海洋分配，再到责任维度的海洋治理的过程。其中，全球治理和“公地悲剧”是全球海洋治理的理论基础。为实现全球范围内的人海和谐，中国应当突破海洋领域的政治思维而强调责任意识，超越单一的海洋管理而着眼多元共治，摆脱对于海洋法律制度的被动接受，而立足于主动塑造适应中国国际地位并与承担国际责任相匹配的国际海洋法制度。

关键词：全球海洋治理；《联合国海洋法公约》；海洋自由；国家主权；全人类共同利益

15. 数字图书馆版权合理使用制度的立法完善

作者：范春雪（吉林大学法学院）

内容提要：在数字技术迅速发展的语境下，数字图书馆已成为我国图书馆发展运营的重要方向，传统的版权合理使用制度逐步显现出其规制失范问题，具体体现在数字图书馆的复制权适用受到限制、信息网络传播权的网络传播对象与传播范围被严格限定、技术措施未对合理使用与非法使用进行区分等方面。因此，从数字图书馆版权合理使用制度的立法完善来看，应坚持以版权作品私人利益与社会公共利益的平衡原则为基础，进而采取综合主义的立法体例，并通过构建版权合理使用制度的实现机制发挥数字图书馆版权合理使用制度的立法价值。

关键词：网络数字；数字图书馆；版权合理使用制度；利益衡量；立法完善

【司法实践】

16. 错案责任追究制度的目标偏移与矫正——以西北地区某基层法院错案责任追究的实践为考察对象

作者：江钦辉（新疆社会科学院法学研究所）

内容提要：实践中，法官错案责任的追究基本采取以裁判结果错误为主导的追究模式，并只对错案责任法官追究“经济责任”，体现了基层法院一种“避重就轻”的实践逻辑。但这种实践运行模式却导致了错案责任追究制度的设立目标发生偏移。而错案责任追究的实践运行之所以发生目标上的偏移，既有错案责任要件制度设计的原因，也有运行机制的问题，还有制度环境的因素。因此，应通过错案责任构成要件认定标准的明确和运行机制的司法化改革以及外部环境的优化予以矫正，以确保制度目标的实现和功能的发挥。

关键词：错案责任；司法责任制；改革；偏移；矫正

《河北法学》2019年第8期要目
【专题研究：人工智能与未来法治】
1.网络虚拟财产权单独立法保护的可行性初探孙山（2）2.期货交易数据权利属性研究杜启顺（19）【名家论坛】3.论损害赔偿额之酌定时的举证责任减轻刘学在；阮崇翔（38）4.“一带一路”背景下我国国际商事法庭的建设与完善刘俊敏；童铮恺（48）【青年法学家】5.政府产业政策及其调整的边界——基于宪法的经济价值秩序设定张慰（59）6.中国国际商事法庭司法运作的困境与路径——以法律适用和判决的承认、执行为视角申婷婷（70）7.论习惯对物权法定缓和之价值——以日本法理论与判例为考察视角朱涛（84）8.“综合认定”的应然解读与实践进路何邦武（94）9.关联公司人格混同法律规则的完善梁彦红（113）10.黑社会性质组织犯罪组织性的法教义学分析王鹏祥；陶旭蕾（121）11.精准扶贫战略中免于贫困权利的法律保障面向胡永平，龚战梅（131）12.全国人大常委会授权决定的合宪性控制万千慧（142）13.数据可携权的欧美法律实践及本土化制度设计付新华（157）14.监督过失型污染环境犯罪因果关系的判断李紫阳（169）15.论中小股东在公开征集投票权中的救济王星皓；李记岭（185）

【专题研究：人工智能与未来法治】

1.网络虚拟财产权单独立法保护的可行性初探

作者：孙山（西北政法大学经济法学院）

内容提要：《民法总则》第127条只解决了网络虚拟财产权的定位问题，未来如何立法则取决于网络虚拟财产的基本特征。按照网络虚拟财产有用性、相对的稀缺性和受限制的可支配性之特征，应在其上成立独立于债权、物权、知识产权的网络虚拟财产权。网络虚拟财产权是支配型财产权，但技术支持的存在使得网络虚拟财产权受制于运营商，在权利的归属、期限、利用、救济、消灭等具体规范设计上不同于物权与知识产权。《民法总则》之外，应当根据网络虚拟财产权的特殊性另行制定特别法，待时机成熟时再整体移植到民法典中的财产法部分。

关键词：网络虚拟财产；物权；债权；支配权；网络虚拟财产权

2.期货交易数据权利属性研究

作者：杜启顺（河南大学法学院）

内容提要：期货交易数据权利属性纠纷反映出的问题是期货交易数据权利属性不明确。更深一层的问题是我国现有的法律制度无法对期货交易数据提供有效的保护。鉴于期货交易数据实质上可以分为纯粹的体力劳动创作、满足一定程度原创性的智力劳动创作和满足一定程度独创性的智力劳动创作三类，所以，可以对期货交易数据实行分级保护。具体而言，可以以劳动产权理论为理论基础对委买委卖价等期货交易数据进行保护，以普通法系国家中的版权理论为理论基础对合约名称等期货交易数据和结算价等期货交易数据进行保护，以大陆法系国家中的著作权理论为理论基础对市场行情、价格分析等期货交易数据进行保护。

关键词：期货交易数据；权利属性；劳动产权；版权；著作权

【名家论坛】

3.论损害赔偿额之酌定时的举证责任减轻

作者：刘学在；阮崇翔（武汉大学法学院）

内容提要：近年来，我国立法部门根据司法实践中的需求，在部分民事实体法及相关司法解释中设立了符合本法特性的损害赔偿酌定制度，但对其性质的争议尚未有定论。从举证责任减轻的角度来评价损害赔偿额之酌定更符合其制度之设立目的，举证责任减轻本身突破了传统举证责任分配的束缚，针对于传统举证责任分配的缺陷进行了完善与补足，形成了传统举证责任为原则、举证责任减轻为例外的二元制举证规范。将损害赔偿额酌定制度带入举证责任减轻理论范畴内探讨，有利于在《民事诉讼法》中建立符合我国民事诉讼司法实践的损害赔偿制度。

关键词：损害；损害赔偿额之酌定；证明困难；举证责任分配；举证责任减轻

4.“一带一路”背景下我国国际商事法庭的建设与完善

作者：刘俊敏；童铮恺（上海大学法学院）

内容提要：在“一带一路”倡议下，我国涉外商事案件不断增多，创造一个有利于国际商事往来的法治环境并建立良好的国际商事争端解决机制体系已成为我国当前的重要任务。我国2018年6月成立的国际商事法庭是一项具有创新性的制度构建，包括三位一体式争端解决机制的建立、国际商事专家委员会制度的创设以及在传统审理程序上的创新，但其中依然存在许多需要完善的地方，例如国际调解机构及专家委员会作出的调解协议性质认定和审查形式问题、国际商事法庭管辖权过窄与一审终审制合理性问题、涉外案件管辖双轨制可能导致的司法不公问题、国际商事专家委员会定位问题及国际商事法庭判决的承认与执行问题等。因此，需要借鉴他国经验并结合我国国情，不断完善我国国际商事法庭的相关制度，以打造出具有中国特色的国际商事争端解决机制，并加强我国在相关领域的话语权。

关键词：“一带一路”；国际争端解决机制；国际商事法庭；国际商事专家委员会

【青年法学家】

5.政府产业政策及其调整的边界

——基于宪法的经济价值秩序设定

作者：张慰（南京大学法学院）

内容提要：以安徽省烟花爆竹产业被强制性整体退出事件及一审法院所做判决为基础，揭示本案中具普遍意义的“宪法理论性争议”：对政府的经济政策而言，宪法的任务并不在于直接给出一个完全肯定或否定的判断，而是在基本权利的自由空间、法治国以及民主制度之间为其设定标准。被用来指涉经济生活和经济秩序的宪法规范总和的经济宪法成为讨论所有经济问题的基本坐标，具体则是以我国宪法第15条的“社会主义市场经济”制度条款和宪法提供的另一条底线即公民经济性的基本权利与宪法第51条所规定的“社会公共利益”的关系为法教义学的体系框架，来解析产业政策及其调控在我国宪法价值秩序中的具体界限。

关键词：产业政策；经济宪法；社会主义市场经济；社会公共利益；经济性基本权利

6.中国国际商事法庭司法运作的困境与路径

——以法律适用和判决的承认、执行为视角

作者：申婷婷（天津师范大学法学院）

内容提要：为服务关涉“一带一路”沿线国家的国际商事争端的解决，遵循当事人意思自治和争端解决多元化的原则，中国国际商事法庭应时而生。迥异于其他国际商事法庭，中国国际商事法庭将自己定位为“离岸法院”服务全球商事争端解决市场，特殊的中国法律体制使其自身司法运行和发展存在诸多困境。然而，中国国际商事法庭特有的专家委员会制度和集“调解、仲裁和诉讼”为一体的一站式争端解决平台机制是其与众不同的特色和优势。时代呼唤中国国际商事法庭突破困境，展现生机，奠定路径，努力为涉“一带一路”国际商事争端的解决保驾护航。

关键词：一带一路；中国国际商事法庭；法律适用；判决的承认和执行；路径

7.论习惯对物权法定缓和之价值

——以日本法理论与判例为考察视角

作者：朱涛（天津财经大学法学院）

内容提要：有关物权法定缓和的讨论，无论在理论界抑或实务界从未真正停止过。作为对该问题的研究方法，曾多有学者从习惯与法之关系上找寻解释抓手。其中观点大体可分为严格否定与适当开放两个方向。此两种理论之所以形成对立，皆因各自所生之时代背景有所不同。是以，对于该历史背景之考察或可为理解习惯与法之关系提供重要参照。同时，若以习惯缓和物权法定主义是否合乎法之应然目的，还需回归到具体个案进行衡量。对此，比较法上之审判经验不仅极具实证价值，亦可有助于增强政策意识。

关键词：物权法定；缓和；习惯；物权性权利；判例

8.“综合认定”的应然解读与实践进路

作者：何邦武（南京审计大学）

内容提要：针对电信网络诈骗犯罪活动日益猖獗的现实，“两高一部”出台了《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》，提出“综合认定”此类犯罪中的证据，但因规则缺乏操作性，理论及实践中难以就此形成共识，以致“规则虚置”。除了印证的外部阻滞性因素外，综合认定难以实行的内在原因主要是对间接证据使用的疑惧以及基于传统认知理论的理性自负，坚持认识中的本质主义及对案件事实的客观主义幻觉。实践综合认定的应然进路是：吸纳法律论证理论，重视言述知识与非言述知识的统一，融体验哲学及知识的默会方式于既有认知模式中，重新体认案件事实形成中的程序及证成属性，廓清间接证据使用中的误区，认真对待情状证据所蕴含信息的加权作用。

关键词：网络电信犯罪；综合认定；刑事证明标准；印证模式；间接证据

9.关联公司人格混同法律规则的完善

作者：梁彦红（河北经贸大学）

内容提要：关联公司人格混同并没有明确的法律依据，法院多类比适用《公司法》第20条的规定。实践中存在关联公司人格混同司法认定困难，证明责任分配混乱，法律依据援引做法不统一等问题。实践中法官在认定关联公司的人格混同时，虽然都会从财务、业务、人员混同三个方面进行综合考虑，但适用结果却存在很大的不确定性。为了解决司法适用结果不确定问题，应该在实践中确立关联公司人格混同司法认定的基本准则、明晰关联公司承担连带责任的结果要件，并在《公司法》修改时增加关联公司以及关联公司人格混同责任承担的相关规定。

关键词：公司法；关联公司；人格混同；连带责任；证明责任

10.黑社会性质组织犯罪组织性的法教义学分析

作者：王鹏祥；陶旭蕾（河南师范大学法学院）

内容提要：组织性是黑社会性质组织的根本特性，如果没有组织性的支撑，黑社会性质组织就缺乏存在的基础。严密性、稳定性和有组织性是黑社会性质组织的典型特点。对黑社会性质组织成员人数不应机械限定在10人以上，但至少也应在5人以上。“组织者、领导者”是本罪行为主体的核心，是对犯罪组织的成立、活动起关键作用的人。“骨干成员”是在黑社会性质组织中除组织者、领导者之外的对整个犯罪组织起核心作用的组织成员。“明知”要求行为人知道或应当知道该组织为黑社会性质组织。

关键词：黑社会性质组织；有组织犯罪；组织者；领导者；骨干成员

11.精准扶贫战略中免于贫困权利的法律保障面向

作者：胡永平；龚战梅（石河子大学政法学院）

内容提要：贫困阻碍充分享受人权，克服贫困是充分享有人权的必要手段。在精准扶贫战略实施过程中，将免于贫困作为贫困者的一项人权进行审视，可以补缺以往对待贫困问题的局限和疏漏，无论是对于精准扶贫战略的有效实施还是对于贫困者自身权利的实现，都具有非常重要的意义。免于贫困的权利符合人权的基本构成要素，因而是一项独立的基本人权，不能被其他权利所替代或覆盖。社会正义论与社会契约论为免于贫困的权利提供了深厚的法哲学基础。免于贫困的权利具有内在诉求的正当性，因而具有法律权利的属性。只有通过完备的法律机制的保障，免于贫困的权利才能最终得以实现。

关键词：精准扶贫；免于贫困权利；人权要素；法哲学理据；法律保障机制

12.全国人大常委会授权决定的合宪性控制

作者：万千慧（复旦大学法学院）

内容提要：全国人大常委会的授权决定是当前解决改革与法治张力的一项有效手段，但合宪性基础主要源于宪法兜底条款内涵的推定及《立法法》在法律层面的证实。困境的根源在于全国人大及其常委会宪法地位认知不清、宪法实施机制有待激活、法律规范亟需技术性解释。应在确认全国人大及其常委会最高权力机关及其常设机关地位的立场上，发挥宪法与法律委员会作用，启用宪法解释机制弥补权限缺失，围绕《立法法》有关条文重构制度性与技术性规制。通过形成“权力源头——宪制运作——法律规范”流程环节的补足，确保授权运作衔接流畅。

关键词：全国人大常委会；授权决定；合宪性；立法权限；宪法实施

13.数据可携权的欧美法律实践及本土化制度设计

作者：付新华（吉林大学法学院）

内容提要：数据可携权是欧盟GDPR创设的一项新兴数据权利，旨在增强个人数据控制权，促进个人数据的自由流动和企业的创新与竞争。美国对数据可携权持较为审慎的立场，主要依靠企业的行业自律和自主探索。我国有数据可携权本土化的必要性和可行性。数据可携权本土化面临的障碍，可通过一定的法律适用调整进行化解。数据可携权属于人格权的范畴，是个人信息权的子权利。我国应结合公民的需求和经济发展的需要，适当借鉴欧美的相关立法和司法经验，对数据可携权进行本土化的制度设计。

关键词：数据可携权；数据可携；GDPR；本土化；个人信息权

14.监督过失型污染环境犯罪因果关系的判断

作者：李紫阳（华东政法大学法律学院）

内容提要：过失行为可构成污染环境罪的论断为监督过失型污染环境犯罪的考察提供前提条件。同时，独立研究本类型犯罪具有实践价值，能够为单位型与多过失主体型环境犯罪追责提供新的处置思路。由于受到传统因果论的影响，实践中常不区分归因及归责，径直进行因果认定一步判断，还常会忽略掉对监督过失型犯罪自身特点的考察。为正确认定本类型犯罪的因果关系，归因时应以条件说为主、疫学因果说等为辅对被监督者行为、监督者作为行为与环境污染结果间是否存在条件关系的判断，以监督义务的假定履行作为监督者不作为行为与环境污染结果间条件关系存在与否的判别标准。归责时以相当因果关系说为工具，对监督者“诱发”被监督者行为的相当性、被监督者行为的异常性及监督者行为与环境污染结果间关联性等问题进行推进判断。

关键词：污染环境；监督过失；因果关系；模糊罪过；单位过失犯罪

15.论中小股东在公开征集投票权中的救济

作者：王星皓；李记岭（河海大学；省柏乡县人民检察院）

内容提要：传统的委托代理契约是由委托人设计并承担缔约成本，委托人利用正向设计的协议来解决委托人和代理人之间存在的利益冲突和信息不对称问题。而公开征集投票权是一种反向设计的委托代理契约，被征集人无法利用设计契约的权利来解决利益冲突和信息不对称问题，还可能加剧与中小股东之间的利益冲突和信息不对称，造成中小股东权益受损。而这种损害通常会以侵权或违约形式表现出来，因而明确侵权和违约的责任类型，是对中小股东救济的基础。基于此，应建立顺畅的中小股东救济通道，在借鉴美国股东救济经验的基础上，为中小股东建立司法和行政双层救济体系。司法救济包括，在投票权行使之前，被征集人可向法院申请行为保全，在投票权行使之后，可向法院提起公司决议瑕疵之诉和追究征集人的侵权责任或者违约责任。中小股东的行政救济是指在被征集人遇到虚假陈诉、征集欺诈等维权困境时，可以请求有关部门介入调查，保护中小股东的合法权益。

关键词：中小股东；利益冲突；公开征集；投票权；救济

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