月旦法学杂志311期 - 2021年4月号要目

来源：月旦知识库

【编辑手札】

健全之税收制度虽为政府财政与建设之坚实基础，但对于一定之人事物课与一定之税，须以租税法定主义兼顾对于人民财产权之保障。因此不管是对于租税主体之规范、课征事由之时间点认定，都攸关健全之税收遂行与人民之权利保障。有鉴于此，本期特别邀请到陈清秀教授就抵缴遗产税之要件与时点、柯格钟教授针对所得税之税捐主体等议题，提出最新之实务见解与分析。
　　在新兴法学议题论述部分，本期则有徐璧湖前大法官就释字第790号认定确定终局判决所适用法律、刘定基教授针对NCC之管制权限与竞争法之关系、向明恩教授就台湾与德国于物使用利益丧失之赔偿议题、苏凯平教授就最高法院在数字证据之最新发展，以及李飞教授就主观承保范围与保险责任分摊等议题，均提供了兼具理论省思与实务发展之评析。此外，陈自强教授继续就契约返还关系之不法原因给付、曾品杰教授就我国习惯法上之让与担保等主题，也进行了相当精采之阐述。
　　在实务见解最新发展上，本期则有陈忠五教授就新近相关民事裁判、陈立夫教授就相关土地法裁判等，均以综览精简之方式，提供本刊读者第一手的整理与分析。

【目  录】

【本月企划：税法实务最前线】

‧申请抵缴遗产税之要件及裁判基准时──评析最高行政法院109年度大字第3号裁定／陈清秀

遗产税属于被继承人之遗产「总财产课税」性质，纳税义务人有无以现金支付遗产税之能力，而应准予实物抵缴税款之问题，应就「遗产本体」观察，而毋庸考虑各个「继承人之固有财产」有无现金纳税之能力。申请核准抵缴案件被驳回之诉讼，属于课予义务诉讼，其违法判断基准时，考虑驳回处分之后，可能发生情事变更，而足生影响现金纳税之能力，故应以事实审法院言词辩论程序终结时之事实及法律状态为准（裁判时说），判断应否准予实物抵缴。在诉讼程序进行中，纳税者虽已经纳税完毕，但因本案胜诉时，仍有可以回复原状（退税）之可能，故应有续行课予义务诉讼之权利保护必要。

关键词  遗产税；财产税；实物抵缴；课予义务诉讼；裁判基准时

‧所得税之税捐主体──所得税法第7条规定与修正建议／柯格钟

现行所得税法第7条规定系涉及税捐构成要件中有关税捐主体之规定，因此本文依据该条规范意旨的内容，分成三个部分而各别讨论。税捐债务人系指取得所得之人，个人综所税之税捐债务人为自然人，营所税之税捐债务人不以法人为限。综所税之税捐债务人则可分成境内居住者与非境内居住者，所谓境内居住者系指取得所得之人，其个人之生活或经济重心在境内。原则上，税捐债务人即依照本法结算申报程序，应申报并缴纳所得税之纳税义务人，扣缴义务人则系自付予税捐债务人之给付中，依法而扣取所得税款并申报缴纳之行为义务人。

 关键词  税捐债务人；纳税义务人；境内居住者；扣缴义务人 

【法学论述】

‧司法院释字第790号解释认定的确定终局判决所适用法律之评析／徐璧湖

关键词 人民声请解释宪法；裁判所适用之法令；涵摄法令；裁判依据之法令

‧让竞争取代管制──该是NCC放手的时候了／刘定基

NCC对于有线电视长期以来都采取「重事前控制、轻争议处理」的管制模式，徒然消耗了有限的行政资源，并模糊了「频道载送争议」的处理焦点，形成NCC、消费者、系统业者及频道业者「四输」的局面。然而，近年来有线电视业者面临跨区经营者、MOD及在线影音业者的竞争，整体市场环境已有重大改变。本文希望检视有线广播电视法2016年翻修以来的发展，并对NCC端出的改革菜单加以评析，最后提出本文的建议：期盼NCC勇敢放手，用竞争取代管制，在「行政管制」及「有线电视服务内容」两方面，都一新国人耳目。

关键词  有线广播电视法；频道规划；频道上下架；收视费用；调处；仲裁

‧物使用利益丧失之赔偿于最高法院107年度台上字第402号民事判决之肯认──以德国司法实务之发展为指引／向明恩

关键词 非财产上损害；财产上损害；物之使用利益；物之使用价值；所失利益；差额说；全部赔偿原则

‧论数字证据之原件、复制品与最佳证据法则──最高法院107年度台上字第3724号等8则刑事判决评析／苏凯平

关键词 电子证据；证据能力；文本；科技与法律；英美法 

‧主观承保范围与保险责任承担──保险人对被保险人因重大过失造成的保险事故理赔吗？／李飞

保险人对被保险人因重大过失导致保险事故是否承担保险责任在中国大陆保险法上无明文规定。司法实践反映出与此相关的诸多问题。从解释论的视角来说，有必要用被保险人造成保险事故的故意、重大过失来界定保险合同的主观承保范围。相应地，把中国大陆保险法第27条第2款定性为任意性法律规范，既符合故意并非绝对法定免责事由的事实，又能将重大过失纳入约定免责事由的合法框架，为主观承保范围在保险法上的确立奠定法理基础。保险人是否承担保险责任因此得以借助主观承保范围作出判断。由规范模式比较的立法论层面检视，比例酌减原则足堪取代「全有或全无」原则，在继受保险消费者保护的理念和严守对价平衡原则的前提下超越两大法系相应的保险法规则，有广为接受的前景。与比例酌减原则不同，过失相抵规则在法理上不能作为保险人酌减保险金的依据。

关键词  主观承保范围；重大过失；保险责任；「全有或全无」原则；比例酌减原则；过失相抵规则 

【专题讲座：契约返还关系之六】

‧不法原因给付／陈自强

罗马法不名誉及违法原因之返还诉权，系因受领人一方受领给付违反善良风俗或违法，在今日，契约因违反善良风俗或禁止规定而无效，不生给付义务，给付之返还，依非债清偿不当得利法则处理即可，并不须另外承认不法原因给付之返还请求权。给付非因受领人一方不法，各国虽均有不得请求返还给付之法则，但也意识到此原则之严格适用，有时肇至更不公平的结果，荷兰新民法及2016年英国判例甚至将不得返还之原则逆转为例外。纵维持不得请求返还之原则，各国无不力求合理限制该原则之适用。如从严解释「不法原因」及「给付」之概念，又在决定得否请求返还时，并不因给付人有可议之处即拒绝其返还请求。除衡量双方不法原因之非难性及有责性之程度外，审酌禁止规范目的之达成上，返还请求之排除是否为规范目的达成必要的手段，已成为共识。

关键词  基于不名誉及不法之原因之返还诉权；不法原因给付；非债清偿；目的不达不当得利返还；干净手原则；权利保护拒绝说；双方不法

【实务选评】

‧民事裁判精选／陈忠五

本期刊出19则最高法院裁判，其中5则裁判涉及的法律问题或见解，理论或实务上具有重要意义，值得注意。简要说明如下：一、土地法第68条第1项规定：「因登记错误遗漏或虚伪致受损害者，由该地政机关负损害赔偿责任。但该地政机关证明其原因应归责于受害人时，不在此限」。

‧土地法裁判精选──私有土地所有权之回复／陈立夫

自本期起，拟以特定主题方式，定期针对土地法（广义土地法）近期之相关裁判，说明其实务见解及相关问题。本期拟聚焦选录说明关于土地法第12条第2项所定「回复私有土地所有权」之议题。

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