律师提醒！民法典新规则：保证人提供担保时一定要写上这句话！

 第一法商观察

6.28 2020

导读 

通俗来讲，一般保证情况下，如果主债务人不履行债务，你必须在起诉或仲裁后，到法院先申请执行主债务人的财产，在法院强制执行主债务人的财产无法清偿全部债务的情况下，才能要求保证人清偿，而连带责任保证则不分先后，可以直接起诉并执行保证人的财产。

2020年5月28日，被称为“社会生活百科全书”的《中华人民共和国民法典》经十三届全国人大三次会议表决通过，从此，我国将进入民法典时代。然而，此次民法典的编纂，改变了不少以前的法律规定，原来适用多年的交易规则在民法典生效后可能就要完全颠覆了，商事领域的一些合同内容或合同条款必然也要随之重新设计，否则，仍然墨守成规可能就要吃大亏。
作为债务担保的一种形式，“保证”适用的范围非常广泛，也与大家的日常生活息息相关，比如：民间借贷，出借人往往要求借款人提供保证人保证，以保障将来借出去的钱能够及时要回。然而，《民法典》关于保证责任的相关规定与以前相比有了根本性的改变。原来的《担保法》第十九条规定，“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”而《民法典》第六百八十六条第二款则规定“当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任。”
发现没？《民法典》规则变了！
原来如果没有约定或约定不明则推定（或默认）为连带责任，现在则相反了，如果没有约定或约定不明则推定（或默认）为一般保证责任，不是连带责任了。举个例子说明一下：A向B借款100万元，要求C作为保证人，C在借条的“保证人”一栏签上了自己名字，如果按照原来《担保法》的规定，C虽然没有明示与A一起承担连带还款责任，但法院仍然会根据上述《担保法》的规定判令C承担连带责任，而根据《民法典》新的规定，如果C仅仅在“保证人”一栏签字的话，法院则只能认定C为一般保证，不能判令C承担连带责任。
清楚了吗？让保证人提供保证，保证人只在保证人一栏签字是不够的，无法保证你的利益最大化，一定要让保证人写明（或合同条款中明示）：承担连带责任。
那么，一般保证和连带保证有什么区别呢？
两者最大的区别就是，一般保证的保证人享有先诉抗辩权，而连带责任的保证人无先诉抗辩权。什么意思呢？
通俗来讲，一般保证情况下，如果主债务人不履行债务，你必须在起诉或仲裁后，到法院先申请执行主债务人的财产，在法院强制执行主债务人的财产无法清偿全部债务的情况下，才能要求保证人清偿，而连带责任保证则不分先后，可以直接起诉并执行保证人的财产。
还以上述借款为例，如果C是一般保证人，则A到期不还款时，B必须通过法院先执行A的财产，在A确实没钱了或没有其他财产可以执行了，此时，才能要求C承担还款责任，C承担的实际是补充责任；而如果C是连带保证人，则不分先后，可以同时执行，或者A和C谁有钱就执行谁。
发现了吗？连带责任保证要比一般保证更有利于保护债权人的利益。
利害关系如此重大，今后你还敢让保证人在“保证人”一栏只签字，而不写明“承担连带责任”的意思吗？
既然《民法典》修改了原来的规则，是不是以前只有保证人签字的借条或保证条款需要重新更改呢？
如能更改当然更完美，但如果保证人不愿意或不配合更改也不用担心，因为《民法典》要在2021年1月1日起才施行，个人认为，除非将来司法解释有不同规定，根据法不溯及既往的原则，原来已经签过字的保证责任问题应当适用原来《担保法》的规定，《民法典》施行后如果再签署保证条款则一定要明确是否承担连带责任。

END

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来源 | 蒋律师在线

作者 | 蒋贵斌  江苏永伦律师事务所律师

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