嫖娼被拘15天没上班被开除，仲裁、一审法院判公司赔偿4.3万，二审…

来源：广西高院

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案号：（2020）闽01民终3585号（当事人系化名）

段正纯（化名）是福建欧某光学有限公司员工，双方于2014年11月11日建立劳动关系，2018年1月1日双方再签订《劳动合同书》，约定合同期限自2018年1月1日起至2023年12月31日止，该合同第二十三条约定本合同的附件包含《员工手册》。

公司《员工手册》系2007年制定，该手册第十章第十条规定：“员工有下列情形之一的，予以开除处分，并视情节轻重承担相应的法律责任：……12.员工连续无故旷工3日（含）以上，或全年累计旷工5日（含）以上者。

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因嫖娼被拘15日，公司：未告知原因无法准假

2019年5月24日至2019年6月8日期间，段正纯因嫖娼被公安机关实施行政拘留15天。

2019年5月24日晚上11时22分，段正纯通过手机短信向主管刘小英请假，短信的内容是“我出事了，被拘留半个月，我请假半个月回来？”，未告知被拘留原因。

刘小英短信回复：“你这种情况，我也咨询过领导，没办法给你批假。”

2019年5月30日，公司向其工会作出《申请报告》，该报告的主要内容是：段正纯于5月24日晚临时以短信的形式向主管刘小英请假，声称其被拘留无法上班。刘小英依据实际生产任务情况并请示后向段正纯短信回复无法准假。

在公司未准假的情况下，段正纯至今未到岗，系旷工。公司根据《员工手册》的规定，拟给予段正纯开除处分。现将上述情况告知工会并请工会研究处理。

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旷工被开除，仲裁裁决公司赔付4.3万

2019年5月31日，公司工会在该报告上写明“同意开除”并加盖工会章。

2019年6月10日，段正纯到公司上班时，公司口头告知段正纯，因其无故旷工，按照《员工手册》的规定，已经被开除了，但未向段正纯送达书面开除决定。

段正纯对公司的开除不服，申请仲裁，要求公司支付违法解除劳动合同的赔偿金。仲裁委员会裁决公司支付赔偿金43519.6元。

公司不服，向法院提起诉讼，要求法院判决公司无需向段正纯支付经济赔偿金43519.6元。理由如下：

一、段正纯自2019年5月24日开始，在没有任何请假手续的情况下，私自旷工。直至5月24日晚上11时22分，段正纯才给公司生产现场管理人员发送了短信，内容为“我出事了，被拘留半个月，我请假半个月回来？”。此后半个多月，再无任何消息，也未告知被拘留的原因。段正纯的工作岗位是电脑自动切割机操作员，在长达半个月的时间里，工作无人替代，给公司造成了巨大的停产损失。

二、直至2019年6月10日上午，段正纯才来到公司要求上班，但是拒绝提供关于“拘留”的任何证明性文件。公司再三要求段正纯告知治安拘留的相关信息并出示有关文件，但段正纯置若罔闻。因此，公司口头告知段正纯，因其无故旷工且拒绝说明矿工理由，只能按旷工处理解除劳动合同。根据《员工手册》第十一章第十点第12条“因段正纯连续无故旷工3日以上，公司有权予以开除处分”的规定，公司有权予以开除处理。

三、2019年5月30日公司已经向工会作出《申请报告》，工会亦作出“同意开除”的意见。后段正纯亦未继续前来上班。故双方的劳动关系已经于2019年6月10日解除。公司的《员工手册》系于2007年制定并实施，早于《劳动合同法》的实施，多年来一直在使用。

四、直至劳动仲裁的开庭当天，公司才得知段正纯是因嫖娼而被行政拘留的事实。嫖娼属于严重背离社会道德价值观的违法违规行为，如果段正纯拒绝向单位出示被拘留的原因导致旷工处理，还能得到巨额赔偿，不符合相关的法治精神。故公司不属于违法解除劳动合同，无需支付经济赔偿金。

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一审法院：公司属违法解除，应支付赔偿金

一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位应经过民主程序制定。

本案中公司提交的证据可以证明段正纯旷工，但是应该依据合法合规的管理手段和依据进行管理，如果公司认为段正纯的行为已经足以构成解除劳动合同的情形，那么公司也应该运用规范的解除程序，解除与段正纯的劳动关系。但公司提交的证据既不能证明其《员工手册》的制定和运用已经过民主程序制定，也不能证明其工会的成立过程符合民主议定程序。因此，其依据《员工手册》及工会作出的开除决定，作为解除与段正纯劳动合同的行为，不符合相关法律的规定，本院依法不予认可。

再者，公司作出的开除决定，未送达给段正纯，其解除程序也不规范。因此，公司主张其系合法解除劳动关系，无须向段正纯支付经济赔偿金的请求，本院不予支持。

鉴于公司于2019年6月10日口头告知公司，因其无故旷工，已经被开除。同时，段正纯也未再到公司上班，据此，本院可以认定双方劳动关系于2019年6月10日实际解除。

根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位违反本法规定解除劳动合同的，应当以经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。段正纯于2014年11月入职，离职前12个月的月平均工资为4354.28。公司应支付违法解除劳动合同的赔偿金为43542.8元（4354.28元/月×5个月×2倍）。段正纯主张要求公司支付其违法解除劳动合同的赔偿金为43519.6元，系对其个人权益在合法范围内的处分行为，本院予以准许。

综上，一审法院判决公司向段正纯支付违法解除劳动合同的赔偿金43519.6元。

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二审法院：改判公司无需支付赔偿金

公司不服，提起上诉。公司提交福州金山投资区工会工作委员会开具的证明、福州市总工会向公司工会授予“先进职工之家”的荣誉牌匾照片，共同证明公司工会系依法成立并接受上级工会的管理。

二审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”虽然根据在案证据无法确认公司《员工手册》的制定过程是否符合《中华人民共和国劳动合同法》第四条民主议定程序，但该《员工手册》系《中华人民共和国劳动合同法》实施前制定并作为合同附件已告知劳动者，其中关于无故连续旷工3日以上予以开除的规定合理且不违反法律、行政法规、政策及合同规定，可以作为公司用工管理的依据。

即使没有该《员工手册》，劳动者因客观原因不能按时依约提供劳动，亦应当向用人单位如实说明请假原因以供审核并提交凭据，此为劳动者应遵守的基本劳动纪律。

本案中，段正纯仅仅发送一条短信以被拘留为由向公司申请请假十五天，并未告知公司拘留性质、拘留原因、作出拘留决定的机关以及联系方式等以供核实，公司未予准许其请假申请并无不当。不予计算周六、周日，2019年5月24日起至该月30日，段正纯旷工5天；至6月10日段正纯出现在公司，其旷工天数达到11天，且始终未向公司提交行政处罚决定书，段正纯的行为严重违反公司规章制度和劳动纪律，公司作出解除劳动合同的决定符合法律规定。

公司已将解除劳动合同的理由通知工会，并于2019年6月10日将解除劳动合同的决定告知段正纯，应当认定双方之间的劳动合同关系于2019年6月10日解除。公司系依法解除与段正纯的劳动合同关系，无需支付赔偿金。

综上所述，公司的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，二审判决撤销一审判决，改判公司无需支付赔偿金43519.6元。

（2016）鲁02民终1958号判决认为：公司欲以旷工为由对员工段某作出处理，理应对员工段某为何被公安机关带走以及为何未上班进行核实。即使公司当时无法核实，也应当在员工段某于2015年2月5日签收解除劳动合同通知书时，向其了解核实相关情况，给其申辩的机会。

本案中，员工段某未能到单位上班系因被公安机关限制人身自由，并不属于无故旷工，而公司未了解核实相关情况、未给段某申辩的机会，即以旷工为由解除了与段某的劳动合同，依据不足。因此，公司解除与段某的劳动合同属违法解除，一审判令公司支付违法解除劳动合同赔偿金，并无不当，本院予以维持。

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