【检答网集萃—7】关于徇私与枉法的关系等两问两答

刑事法律事务 2023-11-22

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来源：检察日报

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问题一：两个从轻处罚情节，可否减轻处罚

咨询类别：案管

咨询人：上海市静安区检察院郭振东

咨询内容：在评查过程中发现已办结案件（嫌疑人已刑满释放）被告人有犯罪未遂和坦白情节，法院在判决书中认定未遂，可以从轻处罚，认定坦白，可以从轻处罚，但在具体量刑时，在法定刑以下量刑。具体刑期并未畸轻。问题1：两个从轻或减轻处罚的情节，但最终均认定为从轻处罚，可否减轻处罚？问题2：如果适用从轻或减轻处罚有误，但最终量刑适当，该通过何种方式让法院纠正？

解答专家王志强：经与公诉部门研究，根据2017年3月9日最高法《关于常见犯罪的量刑指导意见》的规定：“二、量刑的基本方法……3.确定宣告刑的方法：（1）量刑情节对基准刑的调节结果在法定刑幅度内，且罪责刑相适应的，可以直接确定为宣告刑；如果具有应当减轻处罚情节的，应依法在法定最低刑以下确定宣告刑。（2）量刑情节对基准刑的调节结果在法定最低刑以下，具有法定减轻处罚情节，且罪责刑相适应的，可以直接确定为宣告刑；只有从轻处罚情节的，可以依法确定法定最低刑为宣告刑；但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。……”我们认为，未认定减轻处罚情节的，不应在法定最低刑以下确定宣告刑。同时，案管部门在工作中发现具有监督价值的线索，可以移送行使审判监督职权的部门，由职权部门根据案件具体情况决定是否启动诉讼监督，以及以何种形式进行监督。

问题二：徇私与枉法的关系

咨询类别：职务犯罪检察

咨询人：新疆维吾尔自治区阿勒泰地区检察院赵晓成

咨询内容：在徇私枉法案件中，犯罪嫌疑人只承认收受涉案人员的贿赂或接受吃请或说情，有徇私徇情行为，但不承认有枉法行为，针对犯罪嫌疑人的这种辩解，应如何解答，是否存在只有徇私没有枉法情形？

个人意见（理由和依据）：这种情形实践中是存在的，比方说单纯的受贿；犯罪嫌疑人的这种辩解就是一种狡辩，可以用查证事实予以驳斥。

解答专家钟媛媛：按照罪刑法定原则，认定徇私枉法罪，必须符合刑法第399条的规定“司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的……”，可见，徇私分为徇私情和徇私利，是否枉法，要看其是否“对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判”。对此，2006年7月26日最高检《关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》有较为细化的规定。如果在案证据中没有其枉法的证据，那么无法认定为该罪。对于枉法的判定，不仅仅依据犯罪嫌疑人的供述，还可以通过客观证据予以综合分析判断。如：对于无罪的人，案发时使其受追诉，在案证据中有立案、起诉等法律文书、无罪判决书；对于有罪的人，案发时包庇不予追诉，在案证据中有撤销案件、追诉等法律文书或者有罪判决的法律文书等等。如果在案证据证实犯罪嫌疑人系司法工作人员，其利用职务便利，收取他人财物，在案件办理中为他人谋取利益，但是无法证明其枉法，就要在数额和情节标准上审查是否达到受贿罪要求，如果达到，则认定为受贿罪；如果同时能够证明其枉法，就要根据案件具体犯罪数额和情节，在受贿罪和徇私枉法罪中，依照处罚较重的规定定罪处罚。

（编辑：薛永利）

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