裁判文书中的“常理”是指什么？

裁判文书中的“常理”功能审视与规则建构

在我国的裁判文书中，“常理”一词并不陌生。法官在文书中经常会使用诸如“……符合常理”“……不合常理”或“根据常理分析”等表述。值得关注的是，在这些案件中，“常理”常被视为无需证成的“真理”，法官或当事人均很少会去阐明“常理”的具体指向，更少会去说明其为何是“常理”。而不同于当事人言说“常理”，法官在司法裁判时引述“常理”，往往会构成裁判结果的组成部分，代表的是司法机关的观点和结论，体现的是司法的权威和公信力。因此，有必要对法官引述“常理”的操作加以重点审视。

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一、常理在司法语境下的概念分析

“常理”作为社会公众普遍认同的实践准则，它并不是一个严格意义上的法律概念，我国立法也未对“常理”的定义、类型及其司法适用等作出明确规定。法学界和实务界已有不少人探讨过常理，但时至今日常理概念仍有可以意会而不可言传的混沌之感，这无疑给法官在司法实践中引述常理增加了困难。

（一）常理的内涵阐释

何谓“常理”？《现代汉语词典》将常理解释为“通常的道理”。常理来源于人们的生活实践与经验，属于经验知识，这是理论界的基本共识。常理涉及社会生活的方方面面，“是公众认同的基本道理，是人们通过对常识的理解和运用，以及对常情的理性判断所得出的道理。”从这一理解出发，常理、常识、常情是三位一体的。常理既表现为人们普遍知道并信以为真的一些基本事实，又表现为这些基本事实中包含的基本道理，以及对这些事实和道理的理解和判断。总之，常理是人们普遍拥有的、在日常生活中自然运用的经验知识、基本道理和情感态度。

（二）常理的内在特性

第一，常理具有普遍性。常理是现实生活中有着正常智力水平的大多数人的共识。这揭示了常理的认定基准，即法官在考虑某项社会规范是否构成“常理”时，应以普通理性人的生活经验、道德水准以及行为注意力为基准，以事物的通常状态和一般发展规律为依据。

第三，常理具有经验性。常理的经验性意味着不必苛求其具有绝对性，只需要求其有较高的可信度。换句话说，常理具有可证伪性。用常理进行推理是建立在惯常的行为逻辑而非绝对的因果关系之上，其客观之上存在例外与流变的可能，是一种可能出错的、不精确的推理模式。

二、常理在裁判文书中的功能定位

作为一种法外因素，常理并不能天然地进入司法裁判场域，它必须借助司法过程的加工，并直接依赖和表现于裁判文书说理环节。随着我国裁判文书说理改革的不断深入，提高裁判的可接受性，实现法律效果和社会效果的有机统一成为裁判文书释法说理的主要目标和衡量标准之一。常理因其贴近普通民众的语言习惯，能够弥合专业判决和大众认识之间的张力，越来越成为裁判文书释法说理的重要论证资源。

（二）借助常理证明案件事实

在一些案件中，为了解决证据不足和信息不对称问题，法官不会机械地以无法举证为由要求当事人承担不利后果，而会选择引述“常理”来辅助推定案件事实，对空白事实进行合理补充，对已经得出的事实认定结果进行检验。“完整事实的清晰展现主要是依靠证据来完成的，但其最后确认尚需借助于普通常识和经验法则，才能完全符合专业判断的需要”。

（四）借助常理填补法律漏洞

法律具有滞后性，有些案件会存在没有相应的法律规则作为判决依据的情况。实践中除了类推适用、目的性限缩或扩张解释、根据法律原则进行裁判等方法外，借助常理反映的惯常行为逻辑对作为行为规范的法律进行续造同样是法院较为常用的方法之一。法律来源于常理，常理是法理的基础。面对法律漏洞，诉诸被公众普遍接受的常理具有实质合理性。

在裁判过程中，有时需要结合社会环境、经济状况、价值观念等具体情形，对各种不同的利益进行比较与衡量，寻求一种妥当合理的裁判结论，并在既有法律秩序内，寻求法律依据，将结论予以正当化与合理化。对涉及人伦常理和大众情感的案件中，不仅要求法官有良好的职业素养和专业能力，更需要法官能够体察人情世故，防止机械司法对社会价值观和公众情感的不当冲击。如无锡冷冻胚胎案的二审判决就充分考虑了涉案胚胎对当事人的特殊伦理意义，堪称法理情有机统一的经典判例。

三、常理在裁判文书中的适用困境

由于常理的理论属性和法律地位仍然处于模糊状态，实务界对常理的援引又缺乏统一规则和标准指导，如何将常理妥当地融入裁判文书便成了一个不小的难题，实践运用中也是状况频发。

（二）适用偏差，缺乏准确性

不同法官对常理的认知存在个体偏差，常理推理的不精确性进一步使得释法说理难以保持逻辑的一致性，甚至会形成相反的推理结果，带来裁判结果的差异。在一些案件中，对于性质基本相同的事实或行为，有的法官认为“符合常理”，有的却认为“不合常理”。还有部分案件的裁判不恰当地将并不代表共同意识的法官个人认知作为常理纳入法律论证过程，造成裁判结果击穿常理底线，引起社会广泛异议，南京彭宇案的一审判决即存在这一问题。尽管事后证明实体裁判结果可能更符合客观事实，但却因为承办法官对双方是否相撞的分析推理严重偏离社会中绝大多数智力正常的普通人的常识和观念，引起舆论谴责。

四、裁判文书引述常理的规范路径

常理在司法适用中表现出的问题背后，既有体制机制等客观因素，也有理念技术等主观因素，建议从以下三方面进行规范。

（二）坚持精准识别，减少认知偏差

常理不是法官个人的主张，而是特定时空下共同生活的多数人的共同体验，不能由法官随意定义和选择。通过引述常理提升裁判的可接受性，必须以常理本身的正确性和正当性为基础。

（三）坚持充分论证，做到融贯谨严

在论证内容上，法官在运用常理时有必要说明引述的必要性、阐明所引述的常理的基本内容，以及其司法运用的可行性；在论证策略上，引述常理论证不能游离于案件事实和证据采纳等审判过程之外，法官的目光必须要努力穿梭、往复于法律规范和常理规范之间，不断寻求价值与法律的契合和印证；在谋篇布局上，除非在需要运用常理弥补法律漏洞之时，常理论证应当围绕法律论证展开，作为法律论证的补强内容，其篇幅应当小于法律论证，避免喧宾夺主，削弱裁判文书的法律性和权威性；在论证方法上，常理论证一般采取直接的、正面的论证方法，也就是直接表明观点，并从中直接推导出判决结果，杜绝采用比喻、拟人等具有文学修辞特征的间接论证方式，以防止影响裁判文书的专业性与严肃性；在文书用语上，法官在引述常理时应穿插结合具体案件事实，避免指向模糊、泛泛而论的表述。要善于采用生活化、通俗化语言，避免常理说理变为空洞说教。

结语

常理根植在民众心中，“人类追求公平正义的天性及情感的内在性和首要性决定了人们对情理法的探求永不会停止。”法官在裁判文书中引述常理蕴含着裁判说理变革的命题，是考察和洞悉司法领域治理成效的一个重要视角。法官在司法裁判中应认真而严肃地审视常理，谨慎而规范地运用常理，通过个案裁判的涓滴积累和文书质量的持续改进，努力实现司法裁判法律效果和社会效果的统

一位优秀律师的素质就是勇气，优秀律师所具有的这种勇气并不是出自盲目和莽撞，而是来自深刻的知识和品格的正直。

——D·N·辛哈

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文章来源：“浙江天平”、“山东高法”微信公众号  作者：台州市椒江区人民法院  李赛男   

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