实务分享 ｜ 离婚后孩子抚养权、探望权的强制执行

离婚纠纷中，涉及孩子抚养权的判决不易，执行更难。孩子抚养权的矛盾通常始于分居，在离婚诉讼期间发酵。

分居期间，孩子随哪方共同生活该方更有望取得抚养权的误导，导致一些失去理性的家长采取极端方式抢夺孩子、藏匿孩子，更有甚者将孩子私带出国以绝后患，这种不计后果的操作切不可取。

在离婚判决或者调解前很长一段时间，孩子抚养权的归属处于不明确、待定的状态。

为了减少孩子因父母离异受到伤害，我们一般会引导当事人和对方达成书面约定，明确离婚诉讼期间孩子随哪一方共同生活，另一方有探视权等，尽量维持孩子上学、生活的稳定状态不受影响。

然而，走向法庭两端的当事人利益冲突、矛盾尖锐，通常很难妥协。

即便是生效裁判文书确定抚养权后，未取得抚养权的一方不配合交接孩子，取得抚养权的一方拒绝协助探望的事件时有发生。

父母对年幼的子女难以割舍的亲情固然令人同情，但不诚信的行为应当受到否定性评价和严厉惩处。

从道德层面，孩子不是物品，孩子具有独立和人格和意识，应当有权获得双方（乃至上一辈）的关爱与陪伴，保障其接受教育的权利。

从法律层面，漠视法律、不履行生效法律文书规定的义务的当事人将承担相应的法律后果。

近期，我们为半年没有见到孩子的单亲妈妈在离婚后执行抚养权案件中提供法律协助，见证了母女团聚的感人一幕。

我们总结归纳了同类型当事人，可以采取以下措施保障自己的抚养权或者探望权。

一、申请法院强制执行

对于一方拒绝履行发生法律效力的民事判决、裁定、调解书的，对方当事人可以向人民法院申请执行，要求对方当事人交付孩子。

可以预见，执行行为比执行财产更难以强制，即便法院介入，将被执行人列入失信被执行人名单，交出孩子仍需要其配合。

法院本着不激化矛盾，保护未成年人的身心健康的目的，会对另一方当事人好言相劝，并尽可能在执行阶段达成调解。

发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。

《民事诉讼法》第二百四十三条

二、申请法院司法拘留

对于执行法官的好言相劝置若罔闻的被执行人，申请人需给执行法官施加压力，要求执行法官限定期限被执行人必须交出孩子，否则对其采取1-15日的拘留。

诉讼参与人或者其他人有下列行为之一的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（六）拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的。

《民事诉讼法》第一百一十四条

民事诉讼法第一百一十四条第一款第六项规定的拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的行为，包括：（四）有履行能力而拒不按照人民法院执行通知履行生效法律文书确定的义务的；（五）有义务协助执行的个人接到人民法院协助执行通知书后，拒不协助执行的。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百八十八条

三、构成拒不执行判决罪

经过司法拘留，极端的被执行人仍以各种方式逃避履行法院判决确定义务的，申请人可进一步要求执行法官以刑促民方式威胁对方，给对方下最后通牒。

实践中不乏此种情况下被执行人被以拒不执行判决罪定罪量刑的例子。

对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

中华人民共和国刑法（2020修正） 第三百一十三条

附：（2018)鲁0682刑初7号《刑事判决书》

"经审理查明，被告人柳晓梅的前夫刘伟超于2015年1月27日向莱阳市人民法院起诉请求离婚，莱阳市人民法院经审理于2015年7月28日作出判决，准许刘伟超与被告人柳晓梅离婚，婚生女孩刘娅楠由刘伟超抚养······判决生效后，被告人柳晓梅拒不将刘娅楠交给刘伟超抚养，经莱阳市人民法院执行局多次执行，被告人柳晓梅仍拒不履行，莱阳市人民法院于2016年4月22日对柳晓梅司法拘留十五日，被告人柳晓梅经司法拘留后，仍不履行法院判决确定的义务。2017年10月13日被告人柳晓梅被刑事拘留期间，其家属代其将刘娅楠的抚养权交给刘伟超。

依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款之规定，判决如下：被告人柳晓梅犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。"

不幸的家庭各有各的不幸。许多婚姻告终的夫妻，往往都想阻断孩子与另一方的关系，仿佛只有这样，他们才能走出伤痛。

然而，父母与子女之间的关系不因离婚而消除。对孩子而言，父母都希望自己随一方生活是幸运，但这种幸运因为必须作出抉择而带有负担。父母的伤痛不应该让无辜的孩子来承受。

正确理性的引导将会影响孩子未来的价值观、人生观和世界观。向孩子灌输：即使爸爸妈妈因为某种原因不在一起，也不会影响这个世界上爸爸妈妈、爷爷奶奶、外公外婆对你独一无二的爱是至关重要的。

END

作者：黄宇璐律师

专业领域：婚姻·继承·监护·企业合规·财富管理

观韬中茂（上海）律师事务所

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