青岛中院：证券市场虚假陈述侵权民事赔偿案件诉讼指引（2022年12月8日发布）

青岛市中级人民法院

证券市场虚假陈述侵权民事赔偿案件诉讼指引

2022年12月8日发布

为落实最高人民法院《关于审理证券市场虚假陈述侵权民事赔偿案件的若干规定》（以下简称若干规定）的立法精神，保障投资者诉讼权利和民事权益，依据若干规定，结合审判实践，制定以下诉讼指引。

一、立案及受理

（一）案件范围

证券市场虚假陈述侵权民事赔偿案件，是指在证券发行、交易过程中，因信息披露义务人在信息披露中实施虚假陈述引发的侵权民事赔偿案件。

（二）案件管辖

1、证券虚假陈述侵权民事赔偿案件由发行人住所地的省、自治区、直辖市人民政府所在的市、计划单列市和经济特区中级人民法院或者专门人民法院管辖。《最高人民法院关于证券纠纷代表人诉讼若干问题的规定》等对管辖另有规定的，从其规定。

省、自治区、直辖市高级人民法院可以根据本辖区的实际情况，确定管辖第一审证券虚假陈述侵权民事赔偿案件的其他中级人民法院，报最高人民法院备案。

2、根据《山东省高级人民法院关于受理证券市场因虚假陈述引发的民事侵权纠纷案件有关问题的通知》（【2002】73号），青岛市中级人民法院有权受理被告在青岛、烟台、威海、日照、潍坊、临沂、东营地区的证券市场虚假陈述侵权民事赔偿案件。

（三）立案所需材料

原告提起诉讼需准备以下材料：

1、民事起诉状

通常情况下，民事起诉状要列明以下要点：

（1）载明原、被告姓名或名称、住址、联系电话等，请根据我院公开的示范案件信息列明被告；

（2）载明诉讼请求，形式为赔偿损失，损失一般包括投资差额损失、投资差额损失部分的佣金和印花税等；

（3）载明事实与理由，内容一般包括证券账户开户经过、买卖相关证券的经过、相关行政处罚情况等；

（4）落款部分：本人签名署期。

2、原告身份证明材料

（1）自然人提供身份证复印件；

（2）法人机构提供营业执照复印件；

（3）产品类投资者应提供产品合同等可以证明自身投资人身份的材料，其中债券受托管理人应当向人民法院提交符合债券募集文件、债券受托管理协议或者债券持有人会议规则的授权文件；资产管理产品的管理人提交相关规定或者资产管理文件。

3、被告身份证明材料

（1）被告为自然人的，应提交被告身份证复印件；

（2）被告为法人机构的，可提交通过企业公示信息通过国家企业信用信息系统调取的法人信息。

4、起诉时应提交的证据材料

（1）原告本人开立的证券账户买卖证券的交易记录；

（2）信息披露义务人实施虚假陈述的证据；

（3）原告因虚假陈述产生投资损失的证据；

（四）诉讼时效

1、当事人主张以揭露日或更正日起算诉讼时效的，人民法院应当予以支持。揭露日与更正日不一致的，以在先的为准。

2、在诉讼时效期间内，部分投资者向人民法院提起人数不确定的普通代表人诉讼的，人民法院应当认定该起诉行为对所有具有同类诉讼请求的权利人发生时效中断的效果。

在普通代表人诉讼中，未向人民法院登记权利的投资者，其诉讼时效自权利登记期间届满后重新开始计算。向人民法院登记权利后申请撤回权利登记的投资者，其诉讼时效自撤回权利登记之次日重新开始计算。

投资者保护机构依照证券法第九十五条第三款的规定作为代表人参加诉讼后，投资者声明退出诉讼的，其诉讼时效自声明退出之次日起重新开始计算。

3、为避免出现投资者因未及时主张权利而无法得到救济的情况发生，充分保护投资者的诉讼权利和合法民事权利，最高人民法院就若干规定施行后诉讼时效的衔接适用问题，作出如下安排：

（1）在若干规定施行前国务院证券监督管理机构、国务院授权的部门及有关主管部门已经做出行政处罚决定的证券市场虚假陈述侵权民事赔偿案件，诉讼时效仍按损害照《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件》（法释[2003]2号）第五条的规定计算。

（2）在若干规定施行前国务院证券监督管理机构、国务院授权的部门及有关主管部门已经对虚假陈述进行立案调查，但尚未作出处罚决定的证券市场虚假陈述侵权民事赔偿案件，自立案调查日至若干规定施行之日已经超过三年，或者按照揭露日或更正日起算至若干规定施行之日诉讼时效期间已经届满或不足六个月的，从若干规定施行之日起诉讼时效继续计算六个月。

二、诉讼主体

（一）可以作为证券虚假陈述侵权民事赔偿案件原告的主体

投资者、持有人、受托管理人、资产管理产品管理人等，其中投资者、持有人包括证券公司、基金管理公司、保险公司、信托公司、商业银行等市场参与主体依法设立的证券投资产品。

（二）责任主体

1、发行人、发行人的控股股东、实际控制人；

2、发行人的董事、监事、高级管理人员；

3、保荐机构、承销机构及其主要责任人员；

4、律师事务所、会计师事务所、资信评级机构、资产评级机构、财务顾问等证券服务机构；

5、因提供信息不符合真实、准确、完整的要求，导致信息披露义务人披露的相关信息存在虚假陈述的公司重大资产重组的交易对方；

6、配合发行人财务造假的供应商、客户、以及为发行人提供服务的金融机构等。

三、证据准备

（一）原告举证指引

1、原告的身份证明文件原件。

2、原告进行交易的凭证等投资损失证据材料，包括对账单、交割单、交易记录、资金账户卡、证券账户卡、开户证明书等。对账单、交割单、交易记录等应当加盖证券公司公章。

3、投资损失计算说明，列明对各项投资损失的计算方法、计算过程及计算结果。

4、被告构成虚假陈述行为的证明材料。

（二）被告举证指引

1、虚假陈述事实相关的证据，包括证明信息披露违规行为是否具备重大性的证据、与虚假陈述实施日认定相关的证据。

2、关于揭露日认定的相关证据，包括相关上市公司公告、媒体报道、电视节目视频资料等。

3、关于基准日认定、基准价计算的证据，包括基准日、基准价的计算说明及相关数据等。

4、关于风险因素扣除的相关证据，包括相关期间大盘指数、行业指数、公司股价的数据分析、相关期间有关证券市场情况的媒体报导、理论研究论著及文章、上市公司公告、媒体报道，公司股价波动与非系统风险影响的数据分析等。

5、关于破产重整债权的相关证据，包括法院作出的受理破产重整申请的法律文书、批准重整计划的法律文书、确认重整计划执行完毕的法律文书，上市公司发布的关于破产重整受理、重整计划批准、重整计划执行完毕及其他进展情况的相应公告。

6、关于投资损失的计算的相关证据材料，主要包括投资损失计算的计算说明，列明计算公式以及具体计算过程等。

四、实体争议焦点

证券市场虚假陈述侵权民事赔偿案件的通常以以下问题为案件的争议焦点：

（一）证券虚假陈述行为的认定

证券虚假陈述行为是指信息披露义务人违反法律、行政法规、监管部门制定的规章和规范性文件关于信息披露的规定，在披露的信息中存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的行为。虚假记载，是指信息披露义务人披露的信息中对相关财务数据进行重大不实记载，或者对其他重要信息作出与真实情况不符的描述。误导性陈述，是指信息披露义务人披露的信息隐瞒了与之相关的部分重要事实，或者未及时披露相关更正、确认信息，致使已经披露的信息因不完整、不准确而具有误导性。重大遗漏，是指信息披露义务人违反关于信息披露的规定，对重大事件或者重要事项等应当披露的信息未予披露。

（二）虚假陈述的内容具有重大性的认定

有下列情形之一的，人民法院应当认定虚假陈述的内容具有重大性：

（1）虚假陈述的内容属于证券法第八十条第二款、第八十一条第二款规定的重大事件；

（2）虚假陈述的内容属于监管部门制定的规章和规范性文件中要求披露的重大事件或者重要事项；

（3）虚假陈述的实施、揭露或者更正导致相关证券的交易价格或者交易量产生明显的变化。

前款第一项、第二项所列情形，被告提交证据足以证明虚假陈述并未导致相关证券交易价格或者交易量明显变化的，人民法院应当认定虚假陈述的内容不具有重大性。

被告能够证明虚假陈述不具有重大性，并以此抗辩不应当承担民事责任的，人民法院应当予以支持。

（三）实施日、揭露日、更正日、基准日及基准价的认定

虚假陈述实施日，是指信息披露义务人作出虚假陈述或者发生虚假陈述之日。信息披露义务人在证券交易场所的网站或者符合监管部门规定条件的媒体上公告发布具有虚假陈述内容的信息披露文件，以披露日为实施日；通过召开业绩说明会、接受新闻媒体采访等方式实施虚假陈述的，以该虚假陈述的内容在具有全国性影响的媒体上首次公布之日为实施日。信息披露文件或者相关报导内容在交易日收市后发布的，以其后的第一个交易日为实施日。因未及时披露相关更正、确认信息构成误导性陈述，或者未及时披露重大事件或者重要事项等构成重大遗漏的，以应当披露相关信息期限届满后的第一个交易日为实施日。

虚假陈述揭露日，是指虚假陈述在具有全国性影响的报刊、电台、电视台或监管部门网站、交易场所网站、主要门户网站、行业知名的自媒体等媒体上，首次被公开揭露并为证券市场知悉之日。人民法院应当根据公开交易市场对相关信息的反应等证据，判断投资者是否知悉了虚假陈述。除当事人有相反证据足以反驳外，下列日期应当认定为揭露日：

（1）监管部门以涉嫌信息披露违法为由对信息披露义务人立案调查的信息公开之日；

（2）证券交易场所等自律管理组织因虚假陈述对信息披露义务人等责任主体采取自律管理措施的信息公布之日。

信息披露义务人实施的虚假陈述呈连续状态的，以首次被公开揭露并为证券市场知悉之日为揭露日。信息披露义务人实施多个相互独立的虚假陈述的，人民法院应当分别认定其揭露日。

虚假陈述更正日，是指信息披露义务人在证券交易场所网站或者符合监管部门规定条件的媒体上，自行更正虚假陈述之日。

投资差额损失计算的基准日，是指在虚假陈述揭露或更正后，为将原告应获赔偿限定在虚假陈述所造成的损失范围内，确定损失计算的合理期间而规定的截止日期。在采用集中竞价的交易市场中，自揭露日或更正日起，被虚假陈述影响的证券集中交易累计成交量达到可流通部分100％之日为基准日。自揭露日或更正日起，集中交易累计换手率在10个交易日内达到可流通部分100%的，以第10个交易日为基准日；在30个交易日内未达到可流通部分100%的，以第30个交易日为基准日。

虚假陈述揭露日或更正日起至基准日期间每个交易日收盘价的平均价格，为损失计算的基准价格。

（四）原告损失的认定

信息披露义务人承担民事赔偿责任的范围，以原告因虚假陈述而实际发生的损失为限。原告实际损失包括投资差额损失、投资差额损失部分的佣金和印花税。

原告损失应与虚假陈述有因果关系，被告能够举证证明原告的损失部分或者全部是由他人操纵市场、证券市场的风险、证券市场对特定事件的过度反应、上市公司内外部经营环境等其他因素所导致的，应相应减轻或者免除其责任。

（五）各被告过错与赔偿责任的认定

1、发行人的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员主张对虛假陈述没有过错的，人民法院应当根据其工作岗位和职责、在信息披露资料的形成和发布等活动中所起的作用、取得和了解相关信息的渠道、为核验相关信息所采取的措施等实际情况进行审查认定。前款所列人员不能提供勤勉尽责的相应证据，仅以其不从事日常经营管理、无相关职业背景和专业知识、相信发行人或者管理层提供的资料、相信证券服务机构出具的专业意见等理由主张其没有过错的，不予支持。

发行人的董事、监事、高级管理人员依照证券法第八十二条第四款的规定，以书面方式发表附具体理由的意见并依法披露的，可以认定其主观上没有过错，但在审议、审核信息披露文件时投赞成票的除外。

独立董事能够证明下列情形之一的，应当认定其没有过错：

（1）在签署相关信息披露文件之前，对不属于自身专业领域的相关具体问题，借助会计、法律等专门职业的帮助仍然未能发现问题的；

（2）在揭露日或更正日之前，发现虚假陈述后及时向发行人提出异议并监督整改或者向证券交易场所、监管部门书面报告的；

（3）在独立意见中对虛假陈述事项发表保留意见、反对意见或者无法表示意见并说明具体理由的，但在审议、审核相关文件时投赞成票的除外；

（4）因发行人拒绝、阻碍其履行职责，导致无法对相关信息披露文件是否存在虚假陈述作出判断，并及时向证券交易场所、监管部门书面报告的；

（5）能够证明勤勉尽责的其他情形。独立董事提交证据证明其在履职期间能够按照法律、监管部门制定的规章和规范性文件以及公司章程的要求履行职责的，或者在虚假陈述被掲露后及时督促发行人整改且效果较为明显的，人民法院可以结合案件事实综合判断其过错情况。外部监事和职工监事，参照适用前两款规定。

2、保荐机构、承销机构等机构及其直接责任人员提交的尽职调查工作底稿、尽职调查报告、内部审核意见等证据能够证明下列情形的，应当认定其没有过错：

（1）已经按照法律、行政法规、监管部门制定的规章和规范性文件、相关行业执业规范的要求，对信息披露文件中的相关内容进行了审慎尽职调查：

（2）对信息披露文件中没有证券服务机构专业意见支持的重要内容，经过审慎尽职调查和独立判断，有合理理由相信该部分内容与真实情况相符；

（3）对信息披露文件中证券服务机构出具专业意见的重要内容，经过审慎核查和必要的调查、复核有合理理由排除了职业怀疑并形成合理信赖。在全国中小企业股份转让系统从事挂牌和定向发行推荐业务的证券公司，适用前款规定。

3、会计师事务所、律师事务所、资信评级机构、资产评估机构、财务顾问等证券服务机构制作、出具的文件存在虚假陈述的，人民法院应当按照法律、行政法规、监管部门制定的规章和规范性文件，参考行业执业规范规定的工作范围和程序要求等内容，结合其核查、验证工作底稿等相关证据，认定其是否存在过错。证券服务机构的责任限于其工作范围和专业领域。证券服务机构依赖保荐机构或者其他证券服务机构的基础工作或者专业意见致使其出具的专业意见存在虛假陈述，能够证明其对所依赖的基础工作或者专业意见经过审慎核查和必要的调查、复核，排除了职业怀疑并形成合理信赖的，应当认定其没有过错。

会计师事务所能够证明下列情形之一的，人民法院应当认定其没有过错：

（1）按照执业准则、规则确定的工作程序和核查手段并保持必要的职业谨慎，仍未发现被审计的会计资料存在错误的：

（2）审计业务必须依赖的金融机构、发行人的供应商、客户等相关单位提供不实证明文件，会计师事务所保持了必要的职业谨慎仍未发现的：

（3）已对发行人的舞弊迹象提出警告并在审计业务报告中发表了审慎审计意见的；

（4）能够证明没有过错的其他情形。

4、发行人的控股股东、实际控制人组织、指使发行人实施虚假陈述，致使原告在证券交易中遭受损失的，原告起诉请求直接判令该控股股东、实际控制人依照本规定赔偿损失的，应当予以支持。控股股东、实际控制人组织、指使发行人实施虚假陈述，发行人在承担赔偿责任后要求该控股股东、实际控制人赔偿实际支付的赔偿款、合理的律师费、诉讼费用等损失的，应当予以支持。