10万人线上“围观”！五洋债赔偿案二审开庭，中介机构责任到底怎么判？
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8月17日，五洋债代表人诉讼案二审开庭，从上午9点开庭，到下午6点多结束，庭审持续了一整天的时间。
本次庭审采用了线上直播形式，上诉人与被上诉人的代理人共14人出庭，累计播放量超过10万余次。
五洋债欺诈发行案是全国首例公司债券欺诈发行案。一审判决中，五洋建设实控人陈志樟、德邦证券及大信会计被判承担连带赔偿责任。大公国际、锦天城律师事务所分别承担10%和5%的连带赔偿责任。本次二审中，上述中介机构纷纷上诉，要求驳回一审判决。
二审争议焦点涉及9个问题
中介机构到底应该对五洋债欺诈发行负多大责任，不仅是各方议论的焦点，也是二审的争议焦点。
具体来看，本次二审的争议焦点具体涉及程序和实体两个方面，总共包含9个问题。
第一是程序方面的问题，包括：1.五洋建设公司进入破产程序，是否应当由投资人先申报债权才能提起诉讼；2.给付之诉还是确认之诉；3.本案属合同之诉还是侵权之诉；4.大公评估公司、锦天城律所没有受到行政处罚，司法能否直接确认其民事责任；5.一审法院是否存在限制当事人诉讼权利的情形；6.本案是否应予终止审理等。
第二是实体问题，包括：1.本案的揭露日应当如何认定；2.案涉虚假陈述与投资人的损失是否存在因果关系；3.证券服务机构是否应当承担责任以及责任的大小。
作为本案诉讼代表人(投资者)代理人的宋一欣律师接受记者采访时表示，本次二审辩论非常激烈，有的辩论焦点是一审中发生过的，有的辩论焦点是新提出来的，法官从实体到程序对本案争议的焦点做了非常全面的归纳。
中介机构与诉讼代表人律师各执一词
本案中，诉讼代表人（投资者）律师认为，首先，德邦证券等中介机构在内控上是缺位的，完全没有尽责。其次，申报债权是一个动态的过程，可以补充申报，不影响对侵权事实部分的认定，也不影响债券持有人要求中介机构承担连带责任。
在庭审中，诉讼代表人（投资者）律师提供了新的证据，包括北京市高级人民法院和北京市第一中级人民法院对德邦证券五洋债相关承揽人的判决。
该律师认为，生效判决书中包含了至少14个“没有”，包括没有取得关于应收账款的会计底稿，没有想到要提示风险，没有实际查看应收账款的回收情况，没有查看银行流水，没有拿到工商账款明细等等，这些都能够证明德邦证券在案涉债权发行过程中完全没有尽责。
诉讼代表人（投资者）律师认为，本案中的债券欺诈发行是由于各中介机构未能勤勉尽责所进行，因此各中介机构都应该承担连带赔偿责任，一审判决具有充分的事实和法律依据，不仅维护了中小投资者的正当权益和公平正义，也是对国家政策的坚决维护，理应得到支持。
德邦证券代理律师则认为，德邦证券对五洋建设的虚假陈述行为并没有过错，五洋建设的虚假陈述行为主要是在2012年至2014年的财务报表中，违反会计准则。而根据证监会的处罚书，德邦证券的过错主要在于，未充分核查五洋建设应收账款问题、未对投资性房地产充分履行核查程序以及未将沈阳五洲公司投资性房地产出售问题写入核查意见，这些过错与虚假陈述行为无关。
部分投资者曾于庭前撤诉
据悉2021年5月17日，本案曾举行了二审庭前会议，各上诉人与被上诉人的代理人均出席，部分投资者与中介机构达成“和解”。
据相关律师透露，在参与五洋债案一审的487名个人投资者中，有部分接受了主承销商德邦证券的和解方案。根据方案，德邦证券将全额赔付本金，不含利息和逾期利息，若达成协议，3天内即可完成赔付。
二审庭上，法官证实了有部分投资者已经提出撤诉，但是对于“赔偿”的说法，德邦证券的代理人予以否认，其表示德邦证券并没有对投资者作出赔偿的承诺，而是“收购”了投资者手中的债券。
中介机构被追责成为常态
本案二审结果将择日宣判，不过该案件反映出的问题是：投资者追加中介机构作为共同被告已渐成常态。此前，在投资者诉华泽钴镍、保千里、大智慧等虚假陈述案中，法院也都判决中介机构承担赔偿责任。
对于中介机构承担的责任，上海明伦律师事务所王智斌表示，中介机构的职能就在于独立于发行人之外，就重大事项向投资者提供独立、客观的信息，如果中介机构未能勤勉尽责而出具了不实的报告，会对投资者形成直接误导。
王怀涛律师则表示，国内中介机构行业保险制度、赔偿准备执行方面并不完善，中介机构是否具备应对能力堪忧。判决将产生裁判示范效应，如果出现中介机构赔不起的情况，既无法实际执行，也将中介机构一棒打死，不利于市场参与主体发展。建议综合考虑中介机构的职责范围及主观过错，以确定其责任范围。
编辑：朱绍勇
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