《南海法学》2019年第1期要目 | 法宝期刊
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《南海法学》2019年第1期要目
【理论探索】
WTO改革的中国学者方案笔谈
朱绵茂等（1）
法律解释的功能分析
吴玉姣（17）
美国进步时代辩诉交易的嬗变及其启示
裴仕彬（25）
论行政合同的单方面变更与解除
温薇（38）
【实务专论】
间接正犯边界划定的新思路
——以行为中介人自我答责性为标准
马龙（53）
社区矫正惩罚功能正当性的法理研判和理性回归
刘政（68）
“一村一法律顾问”制度的反思与完善
邵珠同（79）
【自贸区（港）法治】
“一带一路”视角下企业PPP模式政治风险的法律防范
刘思昊；朱晖（90）
自由贸易区知识产权行政监管制度研究
——以中国（上海）自贸区为研究对象
吴明熠（98）
【热点聚焦】
监察机关调查职务犯罪从宽处罚问题研究
张明正（106）
【法史鉴略】
文化自信视域下中国传统法文化的探寻
——以法家“法与时转”观为研究对象
黄丹（119）
【理论探索】
1.WTO改革的中国学者方案笔谈
作者：朱绵茂等
2.法律解释的功能分析
作者：吴玉姣（湘潭大学法学院）
内容提要：罗马法经过孕育形成、初步发展、兴盛、繁荣、完备等五个阶段后，成为古代最为发达的法律体系。然而罗马法律解释虽在罗马法发展史的各个阶段都有独特的表现形式，但不管在哪一阶段都对罗马法有明确其含义、弥补其缺陷和空白、化解其于社会发展之间的矛盾、促使其适用于社会实践的作用。正是基于罗马法律解释对罗马法发展的启蒙、推动、促进、深化、升华以及法律内容完善的功能分析，为当下正频繁立法的中国提供一种符合中国国情的法律解释学，就是一种可以期待的法律追求。
关键字：法律解释；罗马法；罗马法史
3.美国进步时代辩诉交易的嬗变及其启示
作者：裴仕彬（华东政法大学）
内容提要：美国的辩诉交易制度是最为彻底的认罪协商制度。19世纪的美国，工业突飞猛进，经济迅速发展，随之而来产生了很多社会问题，犯罪活动快速增长便是其中之一。辩诉交易便是在此基础上发展起来的。在进步时代，刑事司法领域发生巨大变革，尽管法院对辩诉交易存在支持和质疑的不同态度，美国检察官利用当时变革的刑罚制度和谈判工具的变换，促使辩诉交易得到进一步发展，最终成为美国刑事案件处理的主要方式。中国的认罪认罚从宽制度与美国的辩诉交易制度具有很多相似之处，检察官均在其中占主导地位，特殊不起诉制度与美国的指控交易存在一定程度的相似度，确立公共利益衡量标准应该成为细化该检察裁量权的首要关照。
关键字：进步时代；辩诉交易；认罪认罚制度；特殊不起诉；制度变迁
4.论行政合同的单方面变更与解除
作者：温薇（中国政法大学法学院）
内容提要：随着社会经济的快速发展和政府管理方式的不断创新，具有行政性和契约性双重属性的行政合同在实践中被大量运用，其以“柔性方式”推动政府实现服务型、多方位管理。与此同时，行政合同基础性问题在理论研究中仍存在诸多分歧，且当前具体指导的条文有限，尚无专门立法，而面对实践中复杂纠纷司法机关处理方式不一导致更大争议，其中尤以在政府优益权框架下因政府单方面变更与解除行政合同问题为甚。基于此，本文从行政合同、行政合同单方变更与解除权的意涵与特征出发，分析单方面变更与解除行政合同行为的法理基础和实施条件，继而对当前行政合同单方变更与解除权的规制进行探讨，并提出完善我国行政合同单方变更与解除制度的建议。
关键字：行政合同；行政优异权；变更；解除；公共利益
【实务专论】
5.间接正犯边界划定的新思路
——以行为中介人自我答责性为标准
作者：马龙（中国政法大学刑事司法学院）
内容提要：间接正犯理论缘起于极端从属性说与限缩的正犯概念所产生的处罚缝隙，目前理论界对于间接正犯的边界问题大致存在着两种解释路径：以“幕后操纵者”为切入点的“正向研究”与以“行为中介人”为切入点的“反向研究”。虽然德日多数学者均采用以正向研究为切入点的支配理论，但“支配”是一个开放性概念，其本身又极其模糊。因此，比较合理的做法是，在不否定“支配”概念的前提下，把自我答责性作为其下位标准，当行为中介人符合自我答责时，幕后操纵者就不存在意志支配，进而也就不能成立间接正犯。
关键字：间接正犯；自我答责性；支配理论；规范障碍；自律性决定
6.社区矫正惩罚功能正当性的法理研判和理性回归
作者：刘政（海南大学法学院）
内容提要：社区矫正惩罚功能的正当性，作为衡量社区矫正刑罚理念的伦理性标准，作为检验社区矫正刑罚实践的合法性依据，从根本上关系到社区矫正的刑罚目的的价值取向，并从整体上影响着社区矫正刑罚结果的公平正义。针对我国社区矫正惩罚功能缺失的现状，深化社区矫正惩罚功能正当性的法理研判，促进社区矫正惩罚功能正当性的理性回归，这是推进我国社区矫正制度改革发展的重要路径。
关键字：社区矫正；惩罚功能；问题检视；法理研判；理性回归
7.“一村一法律顾问”制度的反思与完善
作者：邵珠同（西南政法大学经济法学院）
内容提要：“一村一法律顾问”制度是农村公共服务体系的组成部分，为实施乡村振兴战略提供法治保障。经过对形成过程的梳理，明确该项制度属于政府主导、自上而下的资源配置。“一村一法律顾问”制度的应然功能是平衡农村法律服务供需关系，为农村生产生活提供法律服务，保障农民合法权益，达致实质公平正义的价值目标。为了破解过度行政化导致的非可持续性困境，应当坚持公共性原则和市场化原则，厘清权责利相统一的互动关系，激发社会主体的积极性和能动性。只有依托“一村一法律顾问”制度建设，厘定政府管制与社会自治的界限，转变基层政府治理方式，才能助益于国家治理体系和治理能力现代化。
关键字：一村一法律顾问；乡村振兴；公共性；市场化；互动关系
【自贸区（港）法治】
8.“一带一路”视角下企业PPP模式政治风险的法律防范
作者：刘思昊；朱晖（大连海洋大学法学院）
内容提要：“一带一路”背景下我国企业越来越多地走出国门，参与“一带一路”沿线国家PPP项目建设。在此过程中，由于各国不同文化背景、政治环境等因素，产生了相应的政治风险。通过对政治风险进行分类，可以分析出不同政治风险发生的可能性和对PPP项目影响的严重程度，从而有针对性地提出法律防范措施。其中，针对极其严重型风险，要考虑进行政治法律环境尽职调查，着重调查东道国政治稳定性、投资负面清单和行业禁入等要素；针对严重型法律风险，应建立政府间合作沟通机制、完善合同性质和条款，特别注意各国对特许经营权合同性质的认定；针对中等型风险，建议构建合理退出机制、投资担保法律制度和制定方便快捷争端解决条款等方式来规避政治风险，维护企业的合法权益。
关键字：一带一路；PPP模式；政治风险；沟通机制
9.自由贸易区知识产权行政监管制度研究
——以中国（上海）自贸区为研究对象
作者：吴明熠（上海财经大学）
内容提要：随着中国（上海）自贸区“一线放开”监管模式的推行，自贸区内商品贸易的业务量显著增长，也不可避免地触发了自贸区内知识产权行政监管的问题。就当下上海自贸区的现实状况而言，其知识产权行政监管还存在监管制度设施不配套、海关监管缺乏依据及有效性等制度挑战。而在如何迎接这些现实挑战上，应立足于对主流国家和地区自贸区知识产权行政监管经验的借鉴，确立健全配套的知识产权行政监管体系以及海关监管制度的创新探索两大方面的策略加以应对，具体通过综合执法权、科学配置人员、明确监管依据、加强人员培训等措施的运作，以最终实现其行政监管的效用。
关键字：自由贸易区；知识产权；行政监管
【热点聚焦】
10.监察机关调查职务犯罪从宽处罚问题研究
作者：张明正（安徽省马鞍山市雨山区纪委监委）
内容提要：监察机关从宽处罚建议目前在施行过程中存在法律定位模糊、监察机关权限不明、法法衔接不畅等问题。解决这些问题，需要以党在新时代的反腐败战略为指导，以认罪认罚从宽刑事政策、刑法保护的法益、纪法衔接和法法衔接以及我国当前的反腐败实践需要为基础，在刑事法律规范中明确监察机关从宽处罚建议的法律地位，在适用上区别于一般刑事司法从宽情节，做好法法衔接工作，明确监察机关调查职务犯罪从宽处罚建议的权限，统一职务犯罪调查、审查起诉、审判规则，探索成立专门的职务犯罪检察、审判部门，完善监察机关和司法机关调查职务犯罪协作机制，畅通监察机关从宽处罚建议在刑事诉讼中的流转和适用渠道。
关键字：监察机关；职务犯罪；从宽处罚；量刑建议
【法史鉴略】
11.文化自信视域下中国传统法文化的探寻
——以法家“法与时转”观为研究对象
作者：黄丹（西藏民族大学法学院）
内容提要：文化自信的提出，对发掘中国优秀传统文化起到积极引导作用。法家的“法与时转”观对构建法治国家有借鉴意义，该理论是韩非以管子及商鞅对法令变化的论述为基础，总结升华为“法与时转”观。同时法家也阐述了“法与时转”与“法一而固”的关系。“法与时转”观对后世有深远的影响，尤其是秦的兴盛与灭亡与之有密切的联系。
关键字：文化自信；法家；法与时转
《南海法学》是国家新闻出版广电总局批准出版的海南省的法学类学术期刊（刊号CN46-1086/D），由中共海南省委政法委主管，海南省法学会、海南出版社有限公司主办，2017年3月面向全国正式创刊发行。
《南海法学》坚持正确的办刊方向和舆论导向，反映中国法学研究的前沿理论和实践成果，为法学界和法律界提供交流平台，服务法治中国和法治海南建设。 栏目设置拟为：南海法律问题、东盟法苑、法治鉴略、法治海南、立法研究、法学争鸣、司法改革专论、历史拾遗、法学教育等板块。本刊特聘海南省法学会执行副会长童光政教授、博导担任主编，并依托全国多位知名教授担任学术委员会成员。
本刊关注法学理论前沿问题，聚焦法治热点事件，关注重大现实问题，展现法学理论的最新研究成果，为法治中国、法治海南建设及南海依法治理提供智力支持。特向学术界、实务界等各位专家学者诚征佳稿。
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