《法律适用》2020年第19期要目
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【聚焦民法典】
1.《民法典》合同编理解与适用的重点问题王轶2.《民法典》合同编新规定及其适用林文学3.《民法典》不当得利请求权的定位及相关诉讼问题刘书星【法官说法】4.司法审判中的价值考量江必新5.党和国家机构改革与行政诉讼制度创新发展程琥6.举证责任在意思表示解释过程中的运用——以一起语境证据案件的审理为例赵耀彤
7.关于“回收率”指标的法律分析及提升路径构建——基于我国当前破产审判的实证研究郑伟华；王玲芳【法学论坛】
8.民事诉讼中自由心证的裁判方法及司法适用吴泽勇9.《民法典》背景下我国债券内幕交易民事责任认定及承担 贺锐骁10.民事诉讼中当事人严重心理障碍的识别与应对刘万成；陈启炜11.行政非诉执行审查标准再解释范跃【问题探讨】
12.民事判项给付内容不明的理性思辨与路径构建——基于“审执衔接三元法”的分析陈斯；谢奕13.国家赔偿工作的定位和改革路径选择江勇14.论非国家机关工作人员型“保护伞”的刑法适用陈小彪；刘锋15.区块链证据的真实性认定困境与规则重构段莉琼；吴博雅16.债券纠纷案件法律适用问题研究李有星；潘政；刘佳玮
【聚焦《民法典》】
1.《民法典》合同编理解与适用的重点问题
作者：王轶（中国人民大学民商事法律科学研究中心，中国人民大学法学院）
内容提要：我国《民法典》合同编贯彻保障交易便利的立法宗旨，确认的合同行为效力类型包括生效的合同行为、绝对无效的合同行为、相对特定第三人无效的合同行为、效力待定的合同行为、可撤销的合同行为、尚未完全生效的合同行为等。在司法实践中需要准确理解《民法典》中认定合同行为效力规则的含义，以确保裁判的妥当性。
2.《民法典》合同编新规定及其适用
作者：林文学（最高人民法院民二庭）
内容提要：《民法典》合同编相较《合同法》，创新构建科学的合同法规范体系，增加了四类典型合同，对合同订立、合同效力、合同履行、合同保全、合同变更和转让、合同终止、违约责任等规则和制度以及典型合同部分内容进行了完善。这些新规定，坚持逻辑和实践相统一、合同自由与国家适度干预相统一、平等保护与倾斜保护相统一、诚信严格履约与情势变更相统一、理论自洽和解决实际问题相统一、传统与现代相统一。切实实施《民法典》，要在深刻理解《民法典》基本精神的基础上，坚定制度自信，实现思维方式从立法论向解释论的转变，尽快清理起草司法解释和政策性文件、加强法官教育培训。
3.《民法典》不当得利请求权的定位及相关诉讼问题
作者：刘书星（北京市高级人民法院研究室）
关键词：民法典；不当得利；请求权竞合；辅助请求权；修正竞合
【法官说法】
4.司法审判中的价值考量
内容提要：司法价值考量在主体、客观条件和目标设定等方面都有独特表征，值得深入探究其内涵、必要性和可得性。研究发现，司法价值考量的启动有特定场域，包括“文本没有规定或者文本的规定存在缺漏”“虽有明文规定但其规定过于概括”“法律规则与法律价值、法律原则发生冲突”三种场域；还要遵循一系列基本准则，比如法律至上、价值优位保护、适时兼顾公共利益和个人合法权益、形式结合实质的价值衡平等准则。此外，司法价值考量的运行应当包括：出现相互冲突的效力待定的价值、目标以及法益；对法律价值进行预先评估和排序；对法律价值进行衡平和调适。为了防止司法价值考量的主观恣意，还应当通过法律文本、法治秩序、素质养成、正当法律程序对其进行规制。
5.党和国家机构改革与行政诉讼制度创新发展
内容提要：党和国家机构改革对行政主体理论、行政行为理论、行政法治监督理论以及行政救济理论等行政法基本理论产生重要影响。为积极应对党和国家机构改革对行政诉讼带来的挑战，特别是党政机构合并合署改革对行政诉讼提出的新要求，行政诉讼要从受案范围、当事人主体资格、法律适用、执行等方面加强研究及时回应，推动行政诉讼制度创新发展。
关键词：机构改革；行政诉讼；挑战；创新发展
6.举证责任在意思表示解释过程中的运用
——以一起语境证据案件的审理为例
作者：赵耀彤（山东省聊城市东昌府区人民法院）
内容提要：审判实践中对语义模糊的合同进行意思表示解释，是法官必须进行的思维任务。法官要在解决纠纷的问题意识引领下把该任务做技术处理。首先要把模糊合同的意思表示解释问题具体化为对当事人各自不同解释的选择；其次把它从抽象的评价性的法律问题技术化为与当事人举证责任有关的事实问题；最终用举证责任的制度力量让当事人对其主张的合同解释负责。通过以上技术流程，将举证责任引入意思表示解释，使得解释结论进一步客观化，增加判决结果的可接受性。
关键词：意思表示解释；事实问题；法律问题；合同语境；举证责任
7.关于“回收率”指标的法律分析及提升路径构建
——基于我国当前破产审判的实证研究
内容提要：世界银行营商环境评估二级指标“回收率”主要评价有担保的债务在破产程序中的清偿率，具体考量破产审判时间、成本和效果等要素。以提升“回收率”指标为目标，我国在制度供给层面，以有效保护担保债权为基础，完善破产重整相关规范，设定逾期债权的申报限制；在法律实施层面，健全破产案件繁简分流机制，制定效力层次较高的简易案件快审程序，推行市场化的管理人选任方式，加强破产审判信息化建设；在普及破产保护观念方面，加大法官和管理人培训力度，加强宣传破产保护理念，不断提高破产审判质效，提高债务清偿率，从而提升我国营商环境的国际竞争力。
关键词：回收率；破产成本；破产时间；担保债权
【法学论坛】
8.民事诉讼中自由心证的裁判方法及司法适用
作者：吴泽勇（华东师范大学法学院）
内容提要：从新《民事证据规定》第85条和《民事诉讼法解释》第105条中，可以提炼出我国民事诉讼自由心证的几点原则和要求，即依法原则，全面、客观原则，运用逻辑推理、经验法则以及充分说理。整理裁判文书可见，我国最高司法机关已经能够较为准确地理解和适用这些原则。为了推动自由心证在我国民事诉讼中落地，需要法官更加主动地适用上述原则作出裁判，也需要学界结合相关案例，对自由心证的规范内涵进行解释学的展开。
关键词：民事证据规定；自由心证；事实说理
9.《民法典》背景下我国债券内幕交易民事责任认定及承担
作者：贺锐骁（华东政法大学经济法学院，上海证券交易所）
内容提要：结合《民法典》侵权责任编和合同编中有关民事侵权责任制度和违约损害赔偿制度具体条款修订，针对我国缺乏完善证券内幕交易民事责任认定制度的现状，以债券为研究对象，对内幕交易民事责任认定依据及责任承担方式进行深入探讨，以期为司法机关审理相关民事纠纷案件提供法律适用依据。在违约责任和侵权责任竞合情况下，选择侵权责任提起内幕交易民事诉讼更有利于投资者受到损害的权利救济。可参照虚假陈述现行民事责任相关规定，对债券内幕交易损害赔偿责任因果关系认定依据及举证原则、诉讼方式及时效、责任主体及分配、损害赔偿计算方式进行适应性规定。
关键词：内幕交易；民事责任；证券监管；债券市场
10.民事诉讼中当事人严重心理障碍的识别与应对
作者：刘万成；陈启炜（浙江省平阳县人民法院）
内容提要：在民事诉讼中，严重心理障碍当事人可能诉讼行为偏激，影响案件正确处理，或扰乱法庭秩序，甚至引发极端事件。在诉讼活动中当事人心理一般是外显的，只要法官善于观察当事人衣着、言行、情绪等异常表现，运用逻辑分析、性格分析，便容易发现端倪，进而针对性采取措施以保障诉讼顺利进行。有必要结合心理卫生学、法学理论和法律规定，清晰梳理民事诉讼中当事人严重心理障碍之识别要求与应对措施，以期形成可供法官直接对照运用的方法。
关键词：严重心理障碍；民事诉讼；识别应对
11.行政非诉执行审查标准再解释
作者：范跃（华东政法大学）
内容提要：行政非诉执行审查是司法权对行政权的监督，我国行政诉讼法虽规定了这一制度，但未规定具体的审查标准。最高院颁布的司法解释中明确了四项不予执行的标准，而其中“明显”一词过于宽泛、模糊，难以转化为操作规范，所以有必要对该审查标准进行再解释。而此类案件的审查方式学界争论不一，明确以形式审查为主、实质审查为辅的审查方式具有重要的现实意义。充分运用体系解释方法有利于提高裁判结果的合法性。以常识、常理、常情作为“明显”的判断标准，有助于提高裁判的可接受性。
关键词：行政非诉执行；明显违法；形式审查；实质审查
【问题探讨】
12.民事判项给付内容不明的理性思辨与路径构建
——基于“审执衔接三元法”的分析
作者：陈斯；谢奕（广东省惠州市中级人民法院，对外经贸大学；广东省东莞市第一人民法院，中国政法大学）
内容提要：民事判项给付内容不明的内涵与外延，难寻一种可穷尽的单一判断标准。宜采列举法讨论易发案由、给付种类及表现形式，再以排除法剔除近似概念。司法实践中对不明情形存在四种执行结果和数种解决方式，加剧了审执断裂。单一的审判权或执行权处理模式均不可取，应以司法责任制与正当程序理论为导向，完善执行审查解释权能配置、执行力审查机构设置。建议构建“执行解释——主文明确性认定执行裁定——补充判决”的“审执衔接三元法”路径。根据判项不明对实体权利义务影响程度、基准时标准、能否形式审查等标准，严格限定“三元法”的适用情形与解释方法，并对各自功能定位、审查方式和程序、当事人救济制度予以明确，并辅以配套机制。其中，明确性认定裁定借鉴了繁简分流理念、案外人异议制度优点，意在快速推动执行，再以补充判决赋予当事人审级保障，从而构建实体与程序双重救济路径，最大限度弥补执行力缺陷，实现审执实质分离。
关键词：判决主文；给付内容不明；执行解释；主文明确性认定执行裁定；补充判决
13.国家赔偿工作的定位和改革路径选择
作者：江勇（浙江省高级人民法院赔偿委员会）
内容提要：本文详细介绍当前法院国家赔偿工作面临的困境。试图结合法院工作实际，指出法院国家赔偿工作的定位。国家赔偿案件诉讼化改造和国家赔偿庭的设立不是国家赔偿工作的发展方向，法院国家赔偿机构兼具赔偿补偿和追偿的职能，可以定位于司法监督部门。国家赔偿工作只有明确法律定位，视同于与纪检监察部门并驾齐驱的监督方式，才能得到重视和发展，并提出了关于当前国家赔偿工作的几点建议。
关键词：国家赔偿；定位；路径选择
14.论非国家机关工作人员型“保护伞”的刑法适用
作者：陈小彪；刘锋（西南政法大学；重庆市沙坪坝区人民法院）
内容提要：就实践面相而言，能够充当黑社会性质组织“保护伞”的不限于国家机关工作人员，非国家机关工作人员的国家工作人员因其具有的公务属性而可能成为“保护伞”。对非国家机关工作人员型“保护伞”的刑法适用，在多种归罪模式中，以组织、领导、参加黑社会性质组织罪的帮助犯进行归罪具有适用范围最广、适用成本最小、契合不法内容等优势。因而，以组织、领导、参加黑社会性质组织罪帮助犯论处是当下司法实践的最优选择。在刑罚上，应当以积极参加者的法定刑档次作为基准刑，同时适用刑法总则第27的规定，根据案件的具体情况具体量刑。
15.区块链证据的真实性认定困境与规则重构
作者：段莉琼；吴博雅（广州互联网法院审判委员会、审判管理办公室；广州互联网法院）
内容提要：本文着眼于裁判者对技术认知的主观态度以及采信标尺的客观保障，探究区块链证据真实性偏离的深层原因。论文根据区块链证据来源、证据生成场景进行类型化归纳，探究区块链证据载体真实性、数据真实性、内容真实性审查体系及真伪推定、证明力判断、例外性真伪核查规则。在此基础上，本文设计了证据认定路径及裁判文书说理样式，以满足裁判者对区块链证据真实性快速认定的需求。
关键词：区块链证据；真实性；要素式审查；快速认定
16.债券纠纷案件法律适用问题研究
作者：李有星；潘政；刘佳玮（浙江大学光华法学院，中国法学会证券法学研究会；浙江大学光华法学院）
内容提要：债券市场风险的有序释放和平稳化解，是防范和化解金融风险的重要组成部分。最高人民法院出台的《全国法院审理债券纠纷案件座谈会纪要》对于维护国家金融稳定和安全、指导各级人民法院正确审理债券纠纷案件意义重大。为了深入学习和准确理解适用相关规定，《全国法院审理债券纠纷案件座谈会纪要》高端研讨会系统探讨了债券纠纷案件裁判规则的适用、债券持有人会议的法律定位、债券纠纷案件的法律责任和损失计算、债券纠纷案件的受理与管辖等重要问题，对债券纠纷案件法律适用中可能出现的问题进行预演，为债券市场发展和法律纠纷解决建言献策。
关键词：债券违约；欺诈发行；虚假陈述；法律适用
《法律适用》是最高人民法院主管、国家法官学院主办的应用法学理论刊物。《法律适用》现为最高人民法院首批A类学术期刊，北京大学中文核心期刊，CSSCI（中文社会科学引文索引）扩展版来源期刊，RCCSE核心期刊，CHSSCD（中国人文社会科学引文数据库）来源期刊，中国学术期刊综合评价数据库来源期刊，人大《复印报刊资料》重要转载来源期刊，由北大法宝全文收录。《法律适用》所登文章多次被《新华文摘》《中国社会科学文摘》《复印报刊资料》《高等学校文科学术文摘》以及网络、新媒体等转载。杂志本着探讨争鸣、完善司法的精神，全面展示法官应用法学研究的学术成果，着重对审判实践中的新型、疑难、前沿法律问题进行研究，突出法学理论研究与司法实践相结合的特色，在学术界和实务界具有较大的影响力，深受全国法院、检察院、律师事务所、法律院校、科研机构等各界读者的欢迎。
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