海外并购中的税务尽职调查
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本文系《“走出去”企业税务指南》一书中的片段，经作者和出版社编辑同意，分享给各位茶友。投行下午茶小编传播此文，仅基于分享知识的目的，不构成任何投融资建议。如想转载此文，可以联系小秘书touhang001添加白名单，也可以直接联系本文作者。
这是书籍封面：
一般而言,并购指兼并与收购,即一家公司为获得另一家公司的部分或者全部控制权,通过购买目标公司的股权或者资产,导致目标公司的经营性资产实质变化,或其控制性股东发生变化或者丧失法人资格等效果的行为。
2015年中国企业共实施海外并购项目579起,涉及实际交易金额544.4亿美元。2016年前八个月,中国企业海外并购延续了快速增长的势头,并购项目486个,涉及67个国家和地区的16大行业,实际交易金额617亿美元,也就是说,已经超过2015年全年的并购金额。中国企业的海外并购,呈现以下特点:
(1)并购主体多是国内相关行业的主导企业。
(2)中国企业主动发起的大型并购项目增多。2013—2015年,5亿美元以上的大型并购有81起,从数量和金额方面贡献的比较多。
(3)并购涉及的领域日益多元化。中国企业海外并购涉及的领域中,信息技术、制造业这两个领域的并购实际上已经超过了资源和矿产类。消费类和文化娱乐产业也是中国企业海外并购中新的增长点。
(4)非国有企业境外并购的步伐加快。过去5年,中国非国有企业在境外并购数量的比重已经过半,2015年,非国有企业境外并购的金额占当年境外并购总额的75.6%,在数量和金额上都超过了国有企业。
(5)并购融资的模式也更多地向利用境外融资的方向发展。据统计,近5年来境外融资额占境外并购交易额的比重平均达到了35%。
中国企业在海外进行并购有助于获得设计、研发、营销、服务等高端的生产要素,来提高中国企业在全球价值链、产业链、物流链中的地位。但是,在中国企业海外并购的数量规模迅速扩大的过程中,也存在一些问题。例如,对于在境外并购的目的性和必要性等基础工作研判不足,对并购项目没有进行充分的论证,包括未进行充分的税务尽职调查,急于做大做强,受一些非理性因素驱动。这种草率的境外并购会导致成功率比较低,并购后企业后续发展有一定的隐患。
01
尽职调查的目的
并购前期需要了解被并购公司的组织和产权结构、资产状况、公司的债务和义务、公司的经营状况、财务数据、税务状况、法律纠纷等各个方面的问题,开展“并购尽职调查”是在并购过程中进行风险管理的主要手段之一。税务尽职调查作为并购全面尽职调查的重要组成部分,其要点为发现被并购企业存在的既往税务风险、并购对既往事项追溯的税务影响,以及并购对未来产生的税务影响。其目的主要体现在以下几个方面:
(1)了解目标公司的税收环境和税负水平。税务尽职调查可以发现目标公司的税收环境和税负水平,分析目标公司真实的盈利能力、现金流、资产质量,发现目标公司未来税务优化的机会。
(2)揭示目标公司存在的税务风险和潜在问题。税务尽职调查通常着重审阅目标公司是否遵守当地税法规定和税法操作实务、是否存在被税务机关稽查和处罚的情况、是否存在税务处理方面的未决事项和潜在风险因素,以及基于目标公司经营环境、管理层的合规管理意识、第三方税务咨询顾问提供的意见、目标公司纳税申报和相关财务信息,全面评价目标公司的整体税务情况。开展税务尽职调查的积极作用还突出表现在,可以发现潜在的致命税务缺陷,判断是否继续交易进程。
(3)税务尽职调查可以为并购方决策、并购估值、为交易谈判提供协助。税务尽职调查可以全面审查、匡算历史税务风险,以确定对交易价格的影响;对于并购中发现的问题,收购方要适时做出决策:是终止交易还是改变交易模式,或是调整交易价格,或是提请目标公司提前进行纠正,等等;还可以对目前税务情况的延续性进行分析,以协助未来盈利预测或财务模型分析。此外,在并购协议中,应确保充分的税务保证和赔偿条款。
(4)考虑交易结构和并购后的税收结构重组。税务尽职调查还涉及评估何种方式进行收购(资产收购或股权收购)、不同收购方式对价格的影响、对估值模型的影响、对合同条款的影响等,以及并购后如何管理被并购公司的税收事项。
在并购重组前,开展税务尽职调查不仅可以防范历史遗留税务问题,还可以对并购过程中选择的收购方式、融资方案、支付方式等进行税负分析和税务优化,并且有助于发现并购后潜在的税务筹划机会。
案例：海外并购中承继了遗留风险
2006年,一家中国企业A 海外并购一家外国企业B,但并不清楚B企业存在税务问题。一直到2009年,东道国调查发现B企业遗留有税务问题,需补缴折合人民币20多亿元的税款,当时B企业已经不存在,但其税务问题需中国企业A 来承担。后来,中国税务部门与东道国税务部门经过长达两年的艰难谈判,最终对方同意A 企业象征性地补缴了折合人民币1亿元的税款。
资料来源:崔文苑.让“走出去”企业告别税收烦恼[N].经济日报,2016 10 13.
这个案例启示我们,企业在并购过程中一定要考虑税务问题。并购前期对被并购企业开展全面审慎的税务尽职调查是至关重要的,不仅能为估值模型和股权买卖协议谈判提供详细的数据支持,而且有利于发现被并购企业存在的税务问题,从而降低交易风险。同时也有助于企业提前做好税务筹划,有利于降低以后环节的税负。本部分我们主要针对并购中的税务调查进行详细分析。
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着眼于历史和未来看税务合规情况
一般情况下,在税务尽职调查过程中要查看目标公司的税务登记证、税务账目的明细账、税务机关的税务审查报告、税收减免或优惠的相关证明、税务处理的相关内部政策和流程描述等文件,以初步了解目标公司的税务概况,在此基础上,对以下问题加以关注:
1.注意以往的税务合规情况
包括目标公司是否按照相关规定报送各种申报表(如目标公司适用的企业所得税、个人所得税及流转税等各个税种的申报表)和备案资料,需要经过审批的税务事项否经过审批,是否按规定留存相应备查资料。
2.分析是否存在应缴未缴税款
在了解目标公司业务的基础上,按业务或者业务类型梳理其各种纳税义务,在其税务基础和纳税申报之间进行分析性复核,必要时进行抽样核对,确定是否足额申报和缴纳了相应税款。
3.评估重大的税务事项处理是否恰当
重点关注重大风险的税务事项,如重大的税收优惠政策的适用条件和相关程序、以往的并购重组等事项。目标公司历史上如果发生过重大重组事项(以及交易前卖方为交易目的进行重组),也可能会造成潜在的税务风险。例如,美国税法规定,如企业发生的境内外重组交易涉及美国公司将其持有的股权/资产转让至外国公司,则获得的资本利得需缴纳美国联邦公司所得税。企业如果申请递延纳税,则需要符合税法规定的一系列限制条件,包括可能限制未来对被交易资产的再重组,以及延长税务审计的法定时效期间。如果违反了相关限制条件,则可能引起美国国内收入局就该资产交易产生的内部增益(built-ingain)征税。中国企业需要在收购前清楚了解目标公司历史上的重大重组事项,以及相关交易可能存在的具有追溯力的纳税义务。
4.检查是否存在潜在的纳税义务,如未决的争议等
通过税务尽职调查,要了解企业亏损弥补、资本化费用的扣除有无涉税争议,有无因公司历史原因导致账面上看不见的税务连带责任,有无无效的税收优惠和特权等。在企业并购重组过程中,特别是股权并购中,目标公司历史遗留的税务问题都将被并购方继承。如果并购方在并购之前未调查清楚被并购方的税务遗留问题,或者未在收购合同中涉及历史遗留问题的处理事项,一旦税务问题凸显,由此带来的损失只能由新股东承担。因此,在对企业合规情况进行判断时,要重点关注是否存在重大的历史遗留问题,分析这些问题可能产生的影响,并在并购合同中约定好这些税务问题的处理事项。由于被并购方存在历史遗留税务问题而对并购方造成重大损失的例子并非鲜见。
企业并购,买方看的是未来。并购中一般是基于目标企业未来的收益情况来定价的,但是并购中能够取得的资料往往是历史数据。因此,根据历史数据对未来做出预测是不可或缺的一环。在税务尽职调查中,要充分考虑并购完成后新的运营模式下的税收负担和风险,并据以得出对未来财务预测的影响。因此,针对所有已发现的税务风险,不仅要测算出其现存的风险数额,还要测算出未来如果进行合规运营,改变运营方式后可能增加的税收成本,并据以对财务预测做出调整。
此外,还要考虑新的运营模式下税负的变化。如果目标公司目前在东道国享有某种税收优惠或税收特权,还要考虑并购后公司能否继续适用该项税收优惠政策。如果不能适用,还需要评估其对企业整体经营状况的影响。
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厘清关联交易的税务影响
在多数投资项目中,被收购目标公司可能不是一家独立经营的实体,而是持有分布于不同地区,甚至不同国家子公司股权的企业集团,其经营业务也可能涉及复杂的关联交易网络。目标公司关联交易从税务角度如果未能合规和准确披露,则存在隐患;如果未能发现,其税务风险可能在交易后由买方继承。
案例： 收购的子公司遭受转让定价调查
中国某油田服务公司于2008年9月收购了北欧某国一家集团公司的股权。于2009年及2010年,该集团公司某些子公司收到了该国税务主管机关通知,要求其提供2006年及2007年转让某些自升式钻井平台建造合同及选择权、半潜式钻井平台建造合同给该集团内其他公司时所用估价基础相关资料,通知中还表明了税务主管机关考虑进行额外应税评估的意图。此后,该公司及该集团与该国税务机关就上述事项进行了多次沟通和协商。2013年8月,该公司及该集团与该国税务机关对税务争议达成和解。根据和解方案,该公司补缴所得税折合人民币约1.81亿元。
资料来源:某公司与挪威税务机关对税务争议达成和解[OL].[2013-10-16].证券时报网
对于关联交易,除了具有可能由于未遵循独立交易原则的定价安排而被税务局进行纳税调整的风险外,还可能由于被税务局认定构成了受控外国公司,从而产生其他相关的潜在纳税义务。因此,中国企业需了解目标公司的关联交易实质及其潜在的税务风险。
在尽职调查过程中,要检查目标公司与关联企业业务往来的文件,确认转让定价的方法与政策是否完备,是否按规定进行关联交易的披露与申报等,是否曾经接受过针对转让定价的税务调查等。一般来说,常见的高风险迹象包括:
● 未按规定完成合规义务,如没有按规定报送转让定价报告或者准备转让定价同期文档;
● 可疑的架构和安排,如在低税率地区配置知识产权、复杂的关联交易安排、没有经济实质的关联付款等;
● 不合理的关联交易结果,如长期亏损、低税率地区的高利润等。
如果存在以上高风险迹象,应深入调查,确认风险并加以量化。
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应对交易过程中的税务风险
在税务尽职调查中,除了要了解目标公司目前适用的税收政策外,还要了解东道国、中间持股公司所在国及中国对并购、重组适用的税收政策,分析各个交易方案下的税收负担和风险。在此基础上,要积极与双方主管税务机关沟通,在各相关国家力争进行并购重组相关的事先税务裁定来增强适用税收政策的确定性。
除了并购重组所得税外,并购中引起的纳税事项的变化,也会影响税收风险和负担。例如,很多国家对特定项目的进口设备给予免征进口税的优惠,但是,一旦设备的控制权或者用途发生变化,相应的税收优惠可能被收回。所以,在并购过程中,要考虑各种方案下是否会引发补税,并要测算一旦税收优惠被收回,税负将如何变化。
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通过合同条款来管理税务风险
对于在税务尽职调查过程中发现的不确定性税务事项,双方可以事先在合同中予以规定,从而规避或降低未来可能出现的务风险。尤其是,对于目标公司历史遗留问题导致的税务风险及并购过程中新出现的税务风险,收购方可以通过特殊的合同条款予以规避。合同税务条款的设计是整个并购过程中税务处理的重要环节,所有并购税务方案的实施,都需要通过并购合同税务条款予以明确。收购方在与目标公司就合同条款进行商业谈判时,双方可以在合同中明确如下问题:
(1)税务合作条款。买方和卖方并不总是零和博弈,双方合作总是好于相互对抗。因此,在并购协议中确立税务上的合作精神是十分必要的。在具体事项上,则可以提出以下要求:
①为满足买方开展税务尽职调查的需要,卖方应充分提供资料并全力配合。
②就关系到重大税务事项的信息披露进行协调。
③就各国税务机关展开的调查进行协调等。
(2)多个买方之间的税务责任划分。例如,当有两家及以上公司共同收购目标公司时,双方是各自分别收购还是成立合资企业统一收购?每种收购方式涉及税务的权利、义务和风险如何划分?
(3)历史遗留问题的责任承担。明确目标公司的历史遗留问题由谁承担,通过什么方式承担。
(4)并购过程中产生的税务成本由谁负担? 是否需要向交易对方出具完税证明? 扣缴义务如何完成? 信息披露义务如何完成?
为了防范和控制并购中的税务风险,收购方可以在交易文件中约定法律保护条款,如免责条款或要求原股东提供承诺等;根据税负分析调整收购方式、支付方式及融资方式,进而调整合同价格,还可以增加递延支付交易价款,如建立托管账户等;并购过程中,如果对适用的税收政策不明确,应积极与双方税务机关沟通,协商最优的解决方案。
以下为作者赵卫刚先生近照，赵总的微信是Patrick_1410，如想购买书籍请询问微店链接：