银保监会：不支持在融资款中扣除保证金
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作者 | 杜长明|律师
来源 | 汇商金律
目 录
一、银保监会：不支持在融资款中扣除保证金
二、保证金与砍头息的区别与转化
三、融资租赁企业如何设置保证金制度
银保监会在11.3官方网站的答复中称：不支持在融资款中直接扣除保证金。
一、银保监会：不支持在融资款中扣除保证金
2021年11月3日，银保监会在11.3官方网站的答复中称：
不支持在融资款中直接扣除保证金
合理确定保证金比例
融资租赁同银行贷款业务、民间借贷，其本质是一致的，其表现形式是不同的。
1、银行贷款：无保证金制度
在银行贷款业务中，不允许预先扣除一部分费用，也不存在保证金制度。
2、民间借贷：无保证金制度，砍头息非法。
在民间借贷业务中，在本金中预先扣除利息或费用，被称为砍头息，收取砍头息是非法的。民间借贷业务中，也不存在保证金制度。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》规定，“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”
如果民间借贷中存在砍头息，则可能会导致其利息高于4LPR，从而涉嫌刑事犯罪。
3、保证金与砍头息的转化
如果融资租赁业务被认定为民间借贷，则其收取的保证金则被认定为砍头息，从而有可能涉嫌刑事犯罪。
三、融资租赁企业如何设置保证金制度
融资租赁企业保证金的收取制度包括三方面：
保证金收取时间
保证金收取来源
保证金收取比例
本律师认为：
1、保证金收取时间
银保监会的态度已经比较明确，不支持在融资款中扣除保证金，此处只所以使用“不支持”而未使用“不得”或“不应”一词，是因为该制度还未形成立法，故从措施上，银保监会很严谨的使用了“不支持”，这是一个表明态度，或政策导向的词。在未来，预计会有立法规定不得在融资款中预先扣除保证金。
目前，融资租赁公司的经营中，在融资款中扣除保证金是融资租赁公司的普遍做法，是其收入来源之一，也是其防止和减轻法律风险的重要保障措施。
法律合规建议：
融资租赁公司分批次发送融资款，第一笔融资款到位后，要求承租人支付保证金、咨询费、其他费用；出租人收到保证金和各种费用后，再支付其他批次融资款。从而实现保证金收取的合规性。
最直接的方式是：让承租人、第三人在融资款发放前提前支付保证金。
（实践中，提交支付保证金的模式，存在难度，很多承租人无钱支付保证金）
2、保证金收取来源
保证金的来源不应是直接从融资款中扣除，融资款支付给承租人后，转化为承租人的财产，可以由承租人自动支配来支付保证金；或由第三人代承租人支付保证金。
融资租赁公司能否成立一家支付公司，在融资款发放前，先由支付公司代承租人支付保证金给出租人，形成一笔承租人对支付公司的债务，融资租赁公司支付融资款时，由承租人授权出租人从融资款中扣除保证金支付给支付公司。本人认为这在逻辑上是可行的，但本质还是变相预先扣除保证金，且会增加运营成本，故不建议这么操作。
法律合规建议：
保证金遵循先支付融资款，再收取保证金的方式，或由承租人、第三人预先支付。不得在融资款中直接扣除。
3、保证金收取比例
建筑领域的保证金一般不高于5%，质保金为1%，故本人预测银保监会最终将对保证金比例给出最高限额，该限额预计为5%或10%。
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