被同性骚扰、性侵，我该怎么办？

前不久，小师妹问了我这样一个问题，“男性间的同性强奸是既不合法也不违法的行为吗？”

我愣了一下，发挥三寸不烂之舌解释清楚之后，还是手痒点开搜索了“同性强奸”。

然后，我就看到了这样一则新闻。

2014年9月29日，某市派出所的两位民警接到了一则特殊的“性侵”报案——昨晚，一位帅小伙醉酒后性侵了两位睡在路边的同性农民工。但是因为性侵同性在我国无法归入强奸罪，当时也没有其他罪名可适用，后经民警调解，小伙最终向他们每人赔偿了500元了事。

今年12月28日，警方透露，他们已经获得了影帝凯文史派西涉嫌性侵男子的视频证据。如果罪名成立，他有可能将要面临长达五年的监禁刑罚。

奥斯卡影帝凯文·史派西被控同性性侵

那么问题来了，难道在我国，遭遇同性性侵就无法受到法律保护吗？

强奸罪无法适用于同性性侵

近几年，我国同性间性犯罪的案件层出不穷。然而在我国，实际上“强奸罪”这个罪名并不能适用于同性性侵。

在我国刑法典中，第236条规定：“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共场所当众强奸妇女的；
（四）二人以上轮奸的；
（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。”

根据法条，明显可以看出，“强奸罪”的受害者被限定在了“女性”的范围内。我国的传统刑法理论也认为，“强奸”只能是男性强奸女性，也就是男性强行与女性进行性交。而这也正反映出我国传统的男尊女卑观念，表面上是对女性之性权利的特别保护，但实际上却是男性主义观念的扭曲折射。换言之，强奸罪保护的客体侧重女性，也是因为某种意义上将女性的性资源所有权做了物化，相当于“这是我的女人，所以不能被他人触碰”。

同时，出于这样一种观念，判断强奸既遂时，我国通常采用的是“插入说”，也就是将性交定义为男女生殖器的交合。因为传统上认为，性交的重要意义是繁衍后代，而实践中出现的肛交、口交、用异物插入等方式都只能被视为“猥亵行为”。而众所周知，同性间性行为的发生出于生理因素，无论是男性与男性之间，还是女性与女性之间，均不符合以上常规意义的“男女生殖器之间的性交”。因而，“强奸罪”这一罪名是并不能适用于同性性侵的。

换言之，遭遇同性性侵后是无法以“强奸罪”请求立案的，那么就真的没有办法了吗？

同性性侵可适用强制猥亵罪

正如刚刚提到的，在传统刑法理论中，实践中出现的肛交、口交、用异物插入等方式都只能被视为“猥亵行为”。而且在刑法修正案（九）颁布后，同性性侵适用“强制猥亵罪”也获得了法律依据。

刑法修正案（九）将刑法第237条修改为“暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的， 处五年以下有期徒刑或者拘役。聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，或者有其他恶劣情节的，处五年上有期徒刑。猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚 。”

在将“妇女”修改为“他人”后，男性的性自主权也在一定程度上被包括其中，也为追究侵害人对男性实施“强制猥亵”的刑事法律责任提供了法律依据。同时，如果男性遭受同性性侵造成了轻伤（及以上），也可以与故意伤害罪相竞合，两罪择重判决。今年1月，北京一男子醉酒后猥亵其男性朋友，已被依法判处了强制猥亵罪。

同时学界也有观点认为，“他人”一词也为保障跨性别群体的性权利提供了法律依据。按照传统刑法理论，在司法实践中对受害人的性别进行判定时，如果受害人正在进行或已经完成手术，那么将面临以下问题：其性别是手术前性别还是手术后性别；且手术通常持续一定时期，那么在这一阶段中，是身体的现有性别还是手术后的理想性别？针对这一问题，我国现有的刑事立法尚处空白。但将强制猥亵的犯罪对象由“妇女”扩大为“他人”后，就从根源上消除了这一条款中性别保护的差异。在司法实践中，司法工作者也就没有必要对变性人的性别进行判定。

此外，在男性同性性侵案件进入舆论视野的同时，女性遭遇同性性侵的新闻报道也屡见不鲜。今年2月，韩国一女导演性侵同性女导演被曝光，引起了轩然大波。在中国，如前文所述，“暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，”强制猥亵和侮辱的对象都包括有女性，并且在司法实践中，早在2010年，就已经有相关的案件可供查询了。在2011年，北京市即发生首例女子被控强制猥亵、侮辱妇女并提起公诉。

韩国女导演因同性性侵被判刑

如果仅是同性间的性骚扰，

怎么办？

对于性骚扰，众所周知，取证调查难，立案维权难，异性间的性骚扰尚且如此，面对同性间的性骚扰，真的就没有办法了吗？

2004年，我国首起同性性骚扰案在川宣判，被告人王某被判10日内向喻某公开道歉，并赔偿精神抚慰金3000元。虽然到现在为止，我国尚未对同性间性骚扰的行为作出明确界定。但在司法实践中，根据人格权提起侵权之诉，已经有成功维权之例。

2004年3月，小喻通过应聘进入公司，成为了黄某的司机。谁想，这就是噩梦的开始。

不久，黄某就开始在家中、办公室、车中甚至电梯中，强行拥抱乃至亲吻小喻，并打电话给他说“我爱你”等骚扰性的语言。

5月31日，在小喻离开公司前，黄某为他出具了《道歉书》，“由于本人行为不周，对你产生不当行为，对你造成伤害，请你原谅，保证以后不再发生电梯里和家里的拥抱和亲吻侵犯行为”。

6月中旬，小喻以《道歉书》为证据将黄某起诉至了法院。

虽然性骚扰始终面临着取证困难，但根据最高法院的相关规定，受害人可以采取暗录等方式获取证据。同时，同性间的性骚扰如情节轻微，也可根据治安管理处罚法作出最高不超过15日的行政拘留处罚。

《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十二条第五款规定：多次发送淫秽、侮辱、恐吓或者其他信息，干扰他人正常生活的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款;情节较重的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款。

第四十四条规定：猥亵他人的，或者在公安场所故意裸露身体，情节恶劣的，处五日以上十日以下拘留；猥亵智力残疾人，精神病人，不满14周岁的人，或者有其他严重情节的，处10日以上，15日以下拘留。

综上所述，司法实践中，如情节较轻，可处以治安管理处罚，如发生性侵行为可构成强制猥亵，如有侵犯对方人格尊严或名誉，也可构成侮辱罪；如造成轻伤（及以上），也可处以故意伤害罪。

回到最初，在我国，遭遇同性性侵能够受到法律保护吗？答案当然是肯定的。今年9月，南通市法院就陈某猥亵其未成年同性租客一案作出了二审判决。在被告陈某狡辩称“用手摸或用男性自慰器的方式对王某进行猥亵，是开玩笑或恶作剧，不是强制猥亵”的情况下，法院维持了一审判决，坚持认为陈某的行为已构成了强制猥亵。

这也让我们看到，同性间的性自由权利也存在有一定的法律保障依据。虽然直到今天，同性性侵依旧处于尴尬地位，但在遭受伤害后，放弃对恶魔的妥协，鼓足勇气，运用法律武器维权亦是我们的骄傲！

今日作者：玉箫

康德的人是目的，而非手段

玉箫在北同

图片来自网络

编辑：Yuri

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